Een Amerikaanse belastingplichtige kan één buitenlandse bankrekening hebben en daardoor een FBAR-melding moeten indienen, zonder dat hij of zij formulier 8938 hoeft te vermelden. Een andere belastingplichtige heeft mogelijk helemaal geen buitenlandse bankrekening, maar moet formulier 8938 toch invullen vanwege rechtstreeks aangehouden buitenlandse aandelen of een belang in een buitenlandse entiteit. Dat onderscheid vormt de kern van de analyse tussen FBAR en formulier 8938.
Beide aangiften vloeien voort uit het rapportageregime van de Amerikaanse overheid voor buitenlandse financiële activa. Ze overlappen elkaar vaak, maar zijn niet uitwisselbaar. Er gelden verschillende drempelwaarden, definities, aangifteprocedures en sanctiestructuren. Het beschouwen van de ene aangifte als vervanging voor de andere is een veelvoorkomende en ernstige fout in de nalevingsprocedure.
Waarom zowel FBAR als formulier 8938 bestaan
Het FBAR-formulier, voorheen FinCEN Form 114, is een rapport van het Amerikaanse ministerie van Financiën dat wordt beheerd door het Financial Crimes Enforcement Network. Het richt zich op buitenlandse financiële rekeningen. Formulier 8938 is een formulier van de IRS dat vereist is onder FATCA, de Foreign Account Tax Compliance Act. Het wordt bijgevoegd aan de aangifte inkomstenbelasting voor particulieren en heeft een bredere focus op specifieke buitenlandse financiële activa.
Dezelfde rekening kan op beide formulieren moeten worden gerapporteerd. Een Amerikaans staatsburger die in het Verenigd Koninkrijk woont en buitenlandse bank- en effectenrekeningen heeft, moet deze rekeningen bijvoorbeeld mogelijk rapporteren op een FBAR-formulier en ze ook opnemen in formulier 8938 als aan de toepasselijke FATCA-drempel wordt voldaan.
De duplicatie is opzettelijk. De formulieren dienen verwante, maar verschillende rapportagesystemen. Het indienen van een FBAR heft de verplichting tot het indienen van formulier 8938 niet op, en het indienen van formulier 8938 voldoet niet aan de FBAR-vereiste.
FBAR versus formulier 8938: de belangrijkste verschillen
De meest praktische manier om de twee vormen te onderscheiden, is door te kijken naar wat ze rapporteren en wanneer hun drempelwaarden van toepassing zijn.
De FBAR onderzoekt buitenlandse financiële rekeningen.
Een FBAR-formulier is over het algemeen vereist wanneer de totale maximale waarde van alle buitenlandse financiële rekeningen op enig moment gedurende het kalenderjaar meer dan $10,000 bedraagt. Dit is een geaggregeerde toets, geen toets per rekening. Vijf rekeningen met bescheiden saldi kunnen al aanleiding geven tot een FBAR-verplichting als hun gecombineerde hoogste saldi op zelfs maar één dag meer dan $10,000 bedragen.
Rapporteerbare rekeningen omvatten over het algemeen buitenlandse bankrekeningen, effectenrekeningen, brokerage-rekeningen, bepaalde buitenlandse pensioenrekeningen, levensverzekeringen met spaarwaarde en andere rekeningen die worden aangehouden door een financiële instelling buiten de Verenigde Staten. Een belastingplichtige kan een aangifteplicht hebben vanwege een financieel belang in een rekening of tekenbevoegdheid daarover, met enkele beperkte uitzonderingen.
De FBAR vereist over het algemeen geen directe rapportage van buitenlandse aandelen, buitenlandse participaties of buitenlands onroerend goed wanneer deze activa buiten een buitenlandse financiële rekening worden aangehouden. De focus ligt op de rekening zelf.
Formulier 8938 heeft betrekking op een bredere categorie activa.
Formulier 8938 is van toepassing op specifieke buitenlandse financiële activa. Dit omvat buitenlandse financiële rekeningen, maar de definitie strekt zich verder uit dan alleen rekeningen tot bepaalde activa die direct worden aangehouden, zoals aandelen of effecten uitgegeven door een buitenlandse vennootschap, belangen in buitenlandse vennootschappen onder firma en bepaalde buitenlandse trusts of buitenlandse financiële instrumenten.
Direct eigendom van buitenlands onroerend goed hoeft over het algemeen niet te worden gerapporteerd op formulier 8938. Dit kan echter veranderen als het onroerend goed wordt aangehouden via een buitenlandse vennootschap, maatschap, trust of soortgelijke entiteit. In dat geval kan het eigendomsbelang in de buitenlandse entiteit een gespecificeerd buitenlands financieel actief zijn, zelfs als het onroerend goed zelf niet afzonderlijk wordt vermeld.
Dit onderscheid is belangrijk voor internationaal actieve families en beleggers. Een buitenlandse effectenrekening verschijnt doorgaans op beide formulieren. Directe aandelen in een buitenlandse besloten vennootschap kunnen wel op formulier 8938 voorkomen, maar niet op de FBAR, tenzij die aandelen worden aangehouden op een meldingsplichtige buitenlandse rekening.
De indieningsdrempels zijn heel anders.
De FBAR-drempel is eenvoudig: dien de aangifte in wanneer de gecombineerde maximale waarde van buitenlandse financiële rekeningen in het betreffende jaar meer dan $10,000 bedraagt. Dit geldt ongeacht of de belastingplichtige in de Verenigde Staten of in het buitenland woont.
De drempelwaarden voor formulier 8938 liggen aanzienlijk hoger, maar ze zijn afhankelijk van de aangiftepositie en of de belastingplichtige in de Verenigde Staten woont of voor de doeleinden van formulier 8938 als in het buitenland woonachtig wordt beschouwd.
Voor ongehuwde belastingplichtigen die in de Verenigde Staten wonen, is formulier 8938 over het algemeen vereist als bepaalde buitenlandse financiële activa meer dan $ 50,000 bedragen op de laatste dag van het belastingjaar of meer dan $ 75,000 op enig moment gedurende het jaar. Voor gehuwde belastingplichtigen die gezamenlijk aangifte doen en in de Verenigde Staten wonen, liggen de drempels over het algemeen op $ 100,000 aan het einde van het jaar of $ 150,000 op enig moment.
Voor belastingplichtigen die in het buitenland wonen, liggen de drempelbedragen hoger. Een ongehuwde belastingplichtige dient doorgaans aangifte te doen wanneer de gespecificeerde buitenlandse financiële activa aan het einde van het jaar meer dan $200,000 bedragen, of op enig moment meer dan $300,000. Een gehuwd stel dat gezamenlijk aangifte doet, hanteert doorgaans drempelbedragen van $400,000 aan het einde van het jaar, of $600,000 op enig moment.
Het criterium 'in het buitenland wonen' is voor dit doel een technische vaststelling. Het is niet voldoende dat een belastingplichtige enige tijd buiten de Verenigde Staten heeft doorgebracht. Fiscale woonplaats, de fiscale woonplaats van de belastingplichtige en de geschiktheid op basis van de relevante criteria voor fysieke aanwezigheid of bona fide verblijf kunnen de analyse beïnvloeden.
Een belastingplichtige die geen federale inkomstenbelastingaangifte hoeft in te dienen, dient doorgaans geen formulier 8938 in. De FBAR-regel is anders. Iemand kan een FBAR-verplichting hebben, zelfs als er geen federale inkomstenbelastingaangifte hoeft te worden ingediend.
Indieningsmethode en uiterste datum
De FBAR wordt elektronisch ingediend bij FinCEN, los van de federale inkomstenbelastingaangifte. De uiterste indieningsdatum is 15 april, met een automatische verlenging die doorgaans mogelijk is tot 15 oktober.
Formulier 8938 wordt ingediend samen met de jaarlijkse federale inkomstenbelastingaangifte van de belastingplichtige. De uiterste inleverdatum, inclusief eventuele verlengingen, volgt op de uiterste inleverdatum van de inkomstenbelastingaangifte. Een correct verlengd formulier 1040 verlengt over het algemeen ook de inleverdatum voor formulier 8938.
Dit procedurele verschil brengt een praktisch risico met zich mee. Een belastingplichtige kan informatie over buitenlandse rekeningen aan een belastingadviseur verstrekken voor de aangifte inkomstenbelasting, maar verzuimen de aparte elektronische FBAR-aangifte in te vullen. Omgekeerd kan een belastingplichtige de FBAR wel invullen en aannemen dat het werk daarmee is afgerond, terwijl hij of zij aanvullende activa over het hoofd ziet die op formulier 8938 vermeld moeten worden.
Waardebepaling vereist zorgvuldigheid, geen giswerk.
Voor de FBAR rapporteren belastingplichtigen de maximale rekeningwaarde gedurende het kalenderjaar, omgerekend naar Amerikaanse dollars. Voor formulier 8938 kunnen de rapportageregels de waarden aan het einde van het jaar, de maximale waarden of beide vereisen, afhankelijk van het actief en de gevraagde informatie.
Financiële instellingen verstrekken niet altijd overzichten in een formaat dat de jaarlijkse maximale saldi duidelijk weergeeft. Dit is met name het geval bij buitenlandse rekeningen die alleen maandeindsaldi rapporteren, rekeningen in meerdere valuta, privébeleggingen en pensioenregelingen. Een redelijke, gedocumenteerde waarderingsprocedure heeft de voorkeur boven schatten op basis van geheugen.
Valutaomrekening is een andere veelvoorkomende bron van inconsistentie. Belastingplichtigen dienen voor elke aangifte de voorgeschreven omrekeningsmethode toe te passen in plaats van een willekeurige koers van een bankapp of nieuwssite te gebruiken. Het is verstandig om de onderliggende overzichten, waarderingsdocumenten en wisselkoersgegevens te bewaren.
De straffen kunnen zwaar zijn.
De mogelijke gevolgen van het niet naleven van de regels beperken zich niet tot een gemist formulier. De boetes voor het niet naleven van de FBAR-regels kunnen aanzienlijk zijn, met name wanneer de overheid opzet aanneemt. Niet-opzettelijke overtredingen kunnen leiden tot civiele boetes, terwijl opzettelijke overtredingen op basis van wettelijke bepalingen veel ernstiger civiele gevolgen kunnen hebben, evenals mogelijke strafrechtelijke gevolgen in de betreffende gevallen.
Formulier 8938 kent een eigen sanctieregeling. Het niet indienen ervan kan leiden tot een initiële boete van $ 10,000, met aanvullende boetes na kennisgeving door de IRS en bij aanhoudende niet-naleving. Het totaalbedrag kan oplopen tot $ 50,000. Bepaalde te lage belastingbetalingen in verband met niet-aangegeven buitenlandse financiële activa kunnen ook onderworpen zijn aan een boete van 40% wegens onjuistheden.
De hoogte van een boete hangt sterk af van de specifieke omstandigheden. Het eigenaarschap van de rekening, eerdere aangiften, professioneel advies, de kennis van de belastingplichtige, de administratie en de reden voor de verzuim kunnen allemaal een rol spelen. Een te late aangifte mag niet nonchalant of met een standaardaanpak worden behandeld.
Veelvoorkomende situaties die een nadere beschouwing vereisen
Buitenlandse pensioenregelingen verdienen bijzondere aandacht. Of en hoe ze moeten worden gerapporteerd, kan variëren afhankelijk van de juridische structuur van de regeling, het land, de kenmerken van de rekening en de toepasselijke verdragsbepalingen. Door de werkgever gesponsorde regelingen, pensioenregelingen en op verzekeringen gebaseerde beleggingsproducten vereisen vaak een meer gedetailleerde analyse dan een gewone bankrekening.
Evenzo kunnen belangen in buitenlandse vennootschappen, partnerships en trusts aanleiding geven tot rapportageverplichtingen die verder gaan dan formulier 8938. Afhankelijk van de feiten kunnen ook de formulieren 3520, 3520-A, 5471, 8865 of 8858 relevant zijn. Formulier 8938 kan beperkte vrijstelling bieden voor dubbele aangifte voor sommige activa die elders worden gerapporteerd, maar deze vrijstelling heft de onderliggende aangifteverplichtingen niet op.
Handtekeningsbevoegdheid is een ander gebied waar belastingplichtigen aannames doen. Een leidinggevende met zeggenschap over de buitenlandse rekeningen van een werkgever kan een FBAR-probleem hebben, zelfs zonder persoonlijk eigenaar te zijn. Bepaalde werknemers en functionarissen komen mogelijk in aanmerking voor uitzonderingen, maar deze uitzondering moet worden beoordeeld en niet zomaar worden aangenomen.
Een betere aanpak voor de rapportage van buitenlandse activa
Begin met het opstellen van een volledig overzicht van buitenlandse rekeningen en activa, inclusief instellingen, rekeninghouders, gemachtigden, eigendomspercentages, maximale saldi en het land waar elk actief wordt aangehouden. Beoordeel vervolgens elk item afzonderlijk volgens de FBAR- en Formulier 8938-regels voordat u andere internationale informatieformulieren in overweging neemt.
Het doel is niet simpelweg meer formulieren in te dienen. Het is om de juiste rapportagepositie te bepalen, deze te onderbouwen met betrouwbare gegevens en eventuele gemiste aangiften aan te pakken met een aanpak die is afgestemd op de specifieke situatie van de belastingplichtige. Voor belastingplichtigen met grensoverschrijdende inkomsten, buitenlandse entiteiten, pensioenregelingen of eerdere omissies kan een specialistische beoordeling voorkomen dat een routinematige melding uitgroeit tot een groter complianceprobleem.
Wanneer de aangifte van buitenlandse activa vroegtijdig en methodisch wordt afgehandeld, wordt het een beheersbaar onderdeel van de jaarlijkse Amerikaanse belastingaangifte in plaats van een bron van onzekerheid op het laatste moment.