Onlangs hebben veel opstellers van belastingaangifte vernomen dat een aantal van hun klanten hun interesse in een buitenlandse bankrekening, vennootschap of trust niet aan de IRS hebben gemeld. Omdat de Foreign Account Tax Compliance Act (FATCA) vereist dat buitenlandse financiële instellingen hun Amerikaanse deposanten aan de IRS melden, is de kans groter dat de IRS niet-aangifteplichtige belastingbetalers ontdekt. Bovendien, in het licht van strengere rapportagevereisten, recente publiciteit en IRS-handhavingsmaatregelen gericht op niet-rapporteurs van buitenlandse activa, moeten alle belastingopstellers hun klanten vragen of ze hebben nagelaten buitenlandse activa aan de IRS te melden.
Wat moet een beoefenaar doen als hij of zij hoort van de niet-gerapporteerde buitenlandse activa van een cliënt?
Een belastingplichtige die zijn of haar buitenlands vermogen niet heeft aangegeven, heeft in het algemeen vier mogelijkheden. De eerste optie is niets doen. Dit is geen goede keuze, omdat de belastingbetaler door opzettelijk niet elke 15 april of 30 juni (de deadline voor het indienen van een rapport van de buitenlandse bank en financiële autoriteit of FBAR) buitenlandse activa te melden, voortdurend geen klacht zal indienen en zal worden onderworpen aan strafrechtelijke sancties. Als een cliënt besluit zijn buitenlandse vermogen niet te rapporteren, moet de beoefenaar de cliënt ontslaan omdat hij niet bewust onnauwkeurige aangiften kan opstellen.
Een tweede optie is om niet-naleving uit het verleden onopgelost te laten, maar in de toekomst nauwkeurige aangiften in te dienen. Omdat een belastingbetaler die ontdekt dat haar eerdere aangiften niet juist waren, niet wettelijk verplicht is om gewijzigde aangiften in te dienen, kan ze eenvoudig prospectief nauwkeurige aangiften indienen. In deze situatie kan een belastingadviseur die aangiften voor de klant opstellen. Hoewel een belastingadviseur een ethische verplichting heeft om de klant te adviseren gewijzigde aangiften in te dienen, ligt de uiteindelijke beslissing bij de klant. De accountant dient de cliënt te informeren over de gevolgen van het wel of niet indienen van gewijzigde aangiften. Een belangrijk onderdeel van dit advies is het feit dat de IRS de aangiften van de afgelopen jaren controleert, niet de toekomstige aangiften. Het indienen van nauwkeurige aangiften voor het huidige en toekomstige jaar zal dus niets doen om niet-naleving in het verleden te verminderen. Bovendien stelt een beslissing om de aangiften van voorgaande jaren niet te wijzigen de belastingbetaler bloot aan hoge civielrechtelijke boetes of zelfs strafrechtelijke vervolging als de IRS de niet-naleving in het verleden ontdekt.
Een derde optie is om eenvoudig nauwkeurige gewijzigde aangiften in te dienen bij het IRS Service Center, samen met de betaling van achterstallige belastingen en rente. Sommige beoefenaars noemen deze techniek een 'stille onthulling'. Als u dit doet, wordt in ieder geval de niet-naleving uit het verleden gecorrigeerd, met als voordeel dat de belastingbetaler niet vrijwillig hoge boetes hoeft te betalen. Aan de andere kant beschermt deze optie de belastingplichtige niet tegen strafrechtelijke vervolging of de voorgestelde aanslag van hoge civielrechtelijke boetes bij een IRS-controle van de stilletjes ingediende aangiften. Daarnaast vergroot het indienen van gewijzigde aangiften inkomsten uit buitenlands vermogen de kans op een IRS-controle die uiteindelijk kan leiden tot bovengenoemde strafrechtelijke vervolging en forse boetes.
Een vierde mogelijkheid is vrijwillige inkeer door de belastingplichtige. Een vrijwillige openbaarmaking is een manier om gewijzigde aangiften in te dienen en achterstallige belastingen te betalen die de IRS uitdrukkelijk op de hoogte stellen dat de belastingbetaler zelf aangifte doet van niet-naleving. Een vrijwillige openbaarmaking biedt de belastingbetaler bepaalde bescherming in ruil voor het uitdrukkelijk aanpakken van zijn niet-naleving van de IRS. De IRS heeft al tientallen jaren verschillende soorten vrijwillige openbaarmakingsbeleid geïmplementeerd.
Deze polissen dekten alle soorten niet-naleving, inclusief binnenlandse niet-naleving, zoals het niet melden van contante ontvangsten of het claimen van valse inhoudingen, evenals het niet rapporteren van buitenlandse activa. Meer recentelijk heeft de IRS speciale programma's voor vrijwillige openbaarmaking opgezet om niet-aangegeven buitenlandse activa aan te pakken.
Offshore-programma voor vrijwillige openbaarmaking
Het Offshore Voluntary Disclosure Program (OVDP) is het meest recente vrijwillige openbaarmakingsprogramma voor niet-aangegeven buitenlands vermogen. (Zie www.irs.gov/uac/2012- Offshore-Voluntary-Disclosure-Program.)
Het programma biedt de volgende voordelen voor in aanmerking komende belastingbetalers:
• Bescherming tegen strafrechtelijke vervolging
• Een beperkte terugblikperiode van acht jaar
• Beperkte civielrechtelijke sancties.
Om hiervoor in aanmerking te komen, moet de belastingplichtige aan de volgende voorwaarden voldoen:
1) de openbaarmaking moet tijdig zijn, dwz voorafgaand aan de aanvang van een IRS-controle of onderzoek van de belastingplichtige
2) de niet-aangegeven inkomsten en/of bezittingen moeten afkomstig zijn uit legale bronnen
3) de openbaarmaking en eventuele gerelateerde gewijzigde aangiften moeten volledig en waarheidsgetrouw zijn
4) de belastingplichtige moet betalen, of te goeder trouw regelingen treffen om te betalen, alle belastingen, boetes en rente waarvan is vastgesteld dat deze verschuldigd zijn.
(Zie www.irs.gov/Individuals/International-Taxpayers/Offshore-Voluntary-Disclosure-ProgramFrequently-Asked-Questions-andAnswers-2012-Revised.)
Het voordeel van de OVDP is zekerheid. Uiteindelijk wordt de hoogte van de belasting, boete en rente vastgesteld en wordt het onderliggende probleem voor eens en voor altijd opgelost zonder risico op strafrechtelijke vervolging. Omgekeerd is het nadeel van de OVDP de kosten van het indienen van acht jaar aan gewijzigde aangiften, het betalen van de onderliggende belasting, een boete gelijk aan 20 procent van de onbetaalde belasting, plus rente over de belasting en boete. Bovendien moet de belastingbetaler een diverse boete betalen die gelijk is aan 27.5 procent van het bedrag van de niet-aangegeven buitenlandse rekeningen plus bepaalde andere buitenlandse activa die verband houden met de niet-naleving van de belasting. Als de niet-gerapporteerde buitenlandse rekeningen van de belastingbetaler werden aangehouden bij een financiële instelling die door de overheid is geïdentificeerd als betrokken bij belastingontduiking in het buitenland, kan de boete oplopen tot 50 procent. (Voor de huidige lijst van dergelijke instellingen, zie http://www.irs.gov/Businesses/InternationalBusinesses/Foreign-Financial-Institutionsor-Facilitators.)
Gestroomlijnde programma's
Na verloop van tijd realiseerde de IRS zich dat er veel onschuldige belastingbetalers waren met niet-aangegeven buitenlandse activa die hun eerdere niet-naleving wilden corrigeren, maar niet de relatief hoge boetes wilden betalen die aan de OVDP zijn verbonden. OVDP-boetes zijn opzettelijk hoog omdat de belastingbetaler in ruil voor deelname aan de OVDP wordt beschermd tegen strafrechtelijke vervolging, evenals veel grotere civielrechtelijke boetes op basis van het opzettelijk niet aangeven van buitenlandse vermogensbestanddelen. Er zijn echter miljoenen belastingbetalers - de meesten wonen in het buitenland - die echt geen idee hebben dat buitenlandse activa en inkomsten aan de IRS moeten worden gerapporteerd. Om deze "onopzettelijke" belastingbetalers aan te moedigen om compliant te worden, creëerde de IRS gestroomlijnde openbaarmakingsprocedures als een manier voor deze onschuldige belastingbetalers om eerder niet-openbaar gemaakte buitenlandse activa en inkomsten te melden.
De twee soorten gestroomlijnde openbaarmakingsprocedures zijn de gestroomlijnde buitenlandse offshore-procedures en de gestroomlijnde binnenlandse offshore-procedures. Beiden zijn aanzienlijk soepeler dan de OVDP omdat de eerste procedure geen boete oplegt en de laatste procedure slechts een boete van 5 procent. Omdat geen van beide procedures deel uitmaakt van de OVDP, bieden ze echter geen bescherming tegen strafrechtelijk onderzoek of de enorme opzettelijke FBAR-sancties. Dit komt omdat gestroomlijnde procedures niet zijn bedoeld voor belastingbetalers die opzettelijk geen buitenlandse activa hebben opgegeven. Om in aanmerking te komen voor een van beide gestroomlijnde procedures, moet een belastingbetaler op straffe van meineed verklaren dat hij of zij niet opzettelijk heeft nagelaten de buitenlandse activa of inkomsten te melden.
Om deel te nemen aan de gestroomlijnde buitenlandse offshore-procedures, moet een belastingbetaler voldoen aan de niet-ingezetenschapsvereiste en de vereiste niet-opzettelijke certificering verstrekken. Een belastingplichtige voldoet aan de niet-ingezetenschapsvereiste als de belastingplichtige in een van de voorgaande drie jaar niet 1) een verblijfplaats in de Verenigde Staten had en 2) fysiek meer dan 35 dagen in dit land doorbracht. Een in aanmerking komende belastingbetaler kan deelnemen aan de gestroomlijnde procedures door originele of gewijzigde belastingaangiften in te dienen voor de voorgaande drie jaar en originele of gewijzigde FBAR's voor de voorgaande zes jaar. De aansprakelijkheid van de belastingbetaler is beperkt tot de resulterende belasting en rente, zonder opgelegde boetes. (Zie www.irs.gov/Individuals/InternationalTaxpayers/US-Taxpayers-ResidingOutside-the-United-States.)
Als een belastingbetaler niet voldoet aan de niet-ingezetenschapsvereiste, zijn de gestroomlijnde binnenlandse offshore-procedures beschikbaar voor belastingplichtigen die in de Verenigde Staten wonen, een verblijfplaats hebben in de Verenigde Staten of een aanzienlijke hoeveelheid tijd in dit land doorbrengen. Deze procedures zijn echter niet beschikbaar voor belastingbetalers die geen Amerikaanse belastingaangifte hebben ingediend - die wordt beschouwd als binnenlandse niet-naleving - omdat ze alleen van toepassing zijn op belastingbetalers met niet-naleving in verband met buitenlandse activa. Een in aanmerking komende belastingbetaler moet gewijzigde aangiften inkomstenbelasting indienen voor de voorgaande drie jaar en originele of gewijzigde FBAR's voor de voorgaande zes jaar. Naast de belasting en rente die wordt veroorzaakt door de inkomsten uit buitenlandse activa, moet de belastingbetaler een diverse boete betalen die gelijk is aan 5 procent van alle buitenlandse activa (dwz een bankrekening) die niet correct werden gerapporteerd in de oorspronkelijke aangiften. (Zie http://www.irs.gov/Individuals/International-Taxpayers/US-Taxpayers-Residing-in-the-UnitedStates.)
Uiteindelijk hangt de beste optie van de belastingbetaler af van het feit of hij of zij opzettelijk heeft nagelaten de buitenlandse activa te melden. Een echt onschuldige belastingbetaler die niet opzettelijk heeft nagelaten buitenlandse activa te melden, kan in aanmerking komen voor een van de gestroomlijnde programma's en weinig of geen boetes betalen.
Bryan C. Skarlatos, Esq., LL.M. (Belastingen), vertegenwoordigt cliënten bij belastingcontroles, civiele belastinggeschillen, gevoelige belastingkwesties, strafrechtelijke belastingonderzoeken, vrijwillige aangiften en IRS-klokkenluiderzaken. Hij is ook adjunct-professor aan de New York University School of Law, waar hij een cursus geeft over belastingsancties.
Artikel afkomstig van Trusted Professional mei 2015. Dit verhaal verscheen oorspronkelijk in de Tax Stringer, de elektronische belastingnieuwsbrief van de NYSSCPA. Om u aan te melden voor deze gratis publicatie, alleen voor leden, gaat u naar nysscpa.org.