Druk bouwt op Amerikaanse belastingbetalers met buitenlandse rekeningen

Door Robert Barnett, CPA, JD, MS (belasting) en Renato Matos, JD, LLM (belasting)

De Foreign Account Tax Compliance Act van 2010 (FATCA) is de afgelopen maanden ook buiten de Verenigde Staten van toepassing geworden, als gevolg van een overeenkomst die op 29 augustus 2013 werd aangekondigd tussen het Amerikaanse ministerie van Justitie en het Zwitserse federale ministerie van Financiën. Recentelijk hebben diverse Zwitserse banken Amerikaanse rekeninghouders verzocht om ofwel bewijs te leveren dat hun rekeningen correct zijn aangemeld bij de IRS, ofwel hun deelname aan het Offshore Voluntary Disclosure Program (OVDP) te bevestigen. Niet-naleving zal er waarschijnlijk toe leiden dat de bank informatie over de rekening en de rekeninghouder vrijgeeft aan het Amerikaanse ministerie van Justitie, dat vervolgens zal bepalen of een strafrechtelijk onderzoek en vervolging zal worden ingesteld.

Naast het stimuleren van internationale overeenkomsten, tracht FATCA de Amerikaanse belasting- en bankwetten te handhaven door Amerikaanse banken te verplichten 30 procent van internationale geldovermakingen in te houden en door buitenlandse financiële instellingen te verzoeken rekeninghouders bekend te maken die mogelijk niet aan de Amerikaanse belastingverplichtingen hebben voldaan.

Volgens de Internal Revenue Code (IRC) en de bankwetgeving (oftewel de Bank Secrecy Act ) hebben inwoners en burgers van de VS – inclusief degenen die buiten de Verenigde Staten wonen – twee belangrijke rapportageverplichtingen jegens het Ministerie van Financiën. Ten eerste moeten zij al hun wereldwijde inkomen (inclusief inkomsten uit loon en beleggingen) en hun belangen in bepaalde entiteiten rapporteren. Over het algemeen gaat het hierbij om vennootschappen, partnerships en trusts die buiten de Verenigde Staten zijn opgericht en niet beursgenoteerd zijn. Ten tweede moeten alle Amerikaanse belastingplichtigen, op grond van de Bank Secrecy Act, Formulier 114 , Rapport van Buitenlandse Bank- en Financiële Rekeningen (FBAR), indienen om hun financiële belangen in financiële rekeningen buiten de Verenigde Staten te rapporteren wanneer de totale waarde van dergelijke rekeningen meer dan $ 10,000 bedraagt.

Volgens de Amerikaanse wetgeving kunnen belastingplichtigen die zich niet aan de regels houden strafrechtelijk worden vervolgd en boetes krijgen die hoger kunnen uitvallen dan het saldo van de niet-aangegeven rekening. Belastingplichtigen kunnen echter alsnog aan de regels voldoen en strafrechtelijke vervolging voorkomen door overeenkomsten te sluiten met de IRS via het OVDP of verwante procedures, zoals zich afmelden of het Streamlined Filing Compliance Program.

Offshore-programma voor vrijwillige openbaarmaking

Onder de OVDP maakt een Amerikaanse belastingbetaler buitenlandse bankrekeningen openbaar en wijzigt hij aangiften gedurende een periode van acht jaar op vrijwillige basis. Belastingbetalers moeten dan belasting betalen over alle eerder niet-gerapporteerde inkomsten, samen met een boete van 20 procent voor dergelijke belastingen. Bovendien betaalt de belastingbetaler een van de drie niet-onderhandelbare boetes op basis van het hoogste jaarlijkse totale rekeningsaldo dat de belastingbetaler eerder niet heeft bekendgemaakt. Deze OVDP-boetes worden toegepast in plaats van de FBAR-boete volgens de bankwet, boetes volgens de belastingwet en mogelijke verplichtingen voor jaren voorafgaand aan de vrijwillige inkeerperiode:

OVDP-boete van 27.5 procent . De standaardboete bedraagt ​​27.5 procent van het hoogste jaarlijkse totale rekeningsaldo gedurende de periode van vrijwillige openbaarmaking. Deze boete is van toepassing in de meeste OVDP-gevallen en, hoewel aanzienlijk, biedt deze amnestie voor strafrechtelijke vervolging bij niet-naleving.

OVDP-boete van 12.5 procent. Een belastingplichtige komt in aanmerking voor een boete van 12.5 procent als het hoogste totale rekeningsaldo van de belastingplichtige in elk van de jaren binnen de periode van vrijwillige openbaarmaking minder dan $75,000 bedraagt.

OVDP-boete van 5 procent. Een belastingplichtige komt in aanmerking voor een boete van 5 procent als hij of zij in een van de volgende drie categorieën valt, waarvan er twee van toepassing zijn op Amerikaanse belastingplichtigen die buiten de Verenigde Staten wonen (buitenlandse ingezetenen):

• De minimis.Om in aanmerking te komen, mag de belastingplichtige 1) de rekening niet hebben geopend of laten openen; 2) minimaal, onregelmatig contact gehad met de rekening; 3) mag niet meer dan $ 1,000 van de rekening hebben afgeschreven in enig jaar dat de belastingbetaler niet aan de eisen voldeed; en 4) moet aantonen dat alle van toepassing zijnde Amerikaanse belastingen zijn betaald over het geld dat oorspronkelijk op de rekening is gestort.
• Onwetende buitenlandse ingezetene. De belastingbetaler moet een buitenlandse ingezetene zijn die niet wist dat hij Amerikaans staatsburger was.
• Conform buitenlandse ingezetene. De belastingbetaler moet 1) in het buitenland wonen, 2) te goeder trouw hebben aangetoond dat hij tijdig heeft voldaan aan alle belastingaangifte- en betalingsvereisten in het land van verblijf, en 3) elk jaar minder dan $ 10,000 aan inkomsten uit Amerikaanse bronnen hebben. 

Uitschrijven

Voor of na het toetreden tot de OVDP kan een belastingplichtige er onherroepelijk voor kiezen om af te zien van de rigide boetestructuur van de OVDP. In dat geval zal de IRS de eerdere niet-naleving van de belastingbetaler onder de IRC, de Bank Secrecy Act en de bijbehorende voorschriften onderzoeken. Over het algemeen geldt een verjaringstermijn van zes jaar, in tegenstelling tot de openbaarmakingsperiode van acht jaar van de OVDP. Bescherming tegen strafrechtelijke vervolging wordt over het algemeen aan de belastingplichtige geboden als de opt-out plaatsvindt na het betreden van de OVDP.     

Over het algemeen zijn er volgens de Bank Secrecy Act drie niveaus van straffen voor het niet indienen van FBAR's:

• Opzettelijke boete. De boete is gelijk aan de grootste van 50 procent van het hoogste rekeningsaldo of $ 100,000 per rekening per jaar. De last is op de IRS om te bewijzen dat de belastingbetaler opzettelijk was (dwz, wist van of was opzettelijk blind voor) de FBAR-aanvraagvereiste. Bewijs van opzettelijkheid omvat brieven van de IRS (of andere entiteiten) aan de belastingbetaler die informeert over de FBAR-indieningsverantwoordelijkheid of de eerdere FBAR-aangiften van de belastingbetaler.
• Onopzettelijke boete. Waar de IRS niet kan bewijzen dat de belastingbetaler opzettelijk niet heeft ingediend, is de boete $ 10,000 per rekening per jaar.
• Onopzettelijke boete met redelijke grond. Als de belastingbetaler een redelijke reden had om de aangifte niet in te dienen, zal de IRS geen boetes opleggen. De belastingplichtige moet een bewijs van redelijke gronden kunnen overleggen, waaronder het vertrouwen op een belastingprofessional.

Op alle drie de boeteniveaus kunnen belastingplichtigen onderhandelen op basis van feiten en omstandigheden in hun specifieke geval. De opzettelijke en onopzettelijke straffen kunnen worden verzacht of verlaagd op basis van bepaalde criteria, waaronder de grootte van het geheime account.

Gestroomlijnde nalevingsprocedure voor indiening

De Streamlined Filing Compliance Procedure is bedoeld voor Amerikaanse staatsburgers die in het buitenland wonen. Het vereist belastingaangiften voor een periode van drie jaar, evenals het indienen van achterstallige FBAR's voor een periode van zes jaar. In aanmerking komende belastingbetalers zijn alleen verantwoordelijk voor achterstallige Amerikaanse belastingen en betalen geen FBAR-boetes.

Om in aanmerking te komen, moet een belastingbetaler 1) sinds 1 januari 2009 buiten de Verenigde Staten hebben gewoond, 2) in dezelfde periode geen Amerikaanse belastingaangifte hebben ingediend en 3) een laag nalevingsrisico vormen. Er zijn verschillende factoren van toepassing bij het bepalen van het bestaan ​​van een laag nalevingsrisico, waaronder of de belastingbetaler minder dan $ 1,500 aan belasting verschuldigd is voor elk openbaar gemaakt jaar, alle inkomsten heeft aangegeven in het land van verblijf en een financieel belang heeft in een rekening buiten het woonland. Hoewel schijnbaar "gestroomlijnd", is deze optie beperkt in reikwijdte. Minimale IRS begeleiding voor het gebruik ervan bestaat.

Gevolgen

Aangezien FATCA en het Amerikaanse ministerie van Justitie internationale juridische barrières slechten, is het belangrijk voor niet-conforme Amerikaanse belastingbetalers die in de Verenigde Staten of in het buitenland wonen om de hierboven besproken opties te overwegen.  

Er zijn veel complicaties verbonden aan het voldoen aan de Amerikaanse belastingwetten en bankwetten. De situatie van elke belastingplichtige is anders en vereist een grondige individuele analyse. Om deze reden wordt personen die zich niet aan de regels houden, dringend verzocht juridisch advies in te winnen bij een Amerikaanse raadsman die op de hoogte is van de relevante Amerikaanse wetten en IRS-procedures.

Robert Barnett, JD, MS (belastingrecht), en Renato Matos, JD, LLM (belastingrecht), zijn partners bij Capell Barnett Matalon & Schoenfeld LLP, waar zij zich voornamelijk richten op belastingzaken, zowel nationaal als internationaal. De heer Barnett en de heer Matos hebben ruime ervaring met het vertegenwoordigen van cliënten met niet-aangegeven buitenlandse activa, waaronder het niet indienen van FBAR-formulieren, en hebben cliënten geadviseerd over alle aspecten van het Offshore Voluntary Disclosure Program, inclusief strategieën en opties voor het minimaliseren van boetes. De auteurs willen Mikhail Lezhnev, JD, een medewerker van hun kantoor, bedanken voor zijn hulp bij het voorbereiden van dit artikel.