La pression monte sur les contribuables américains ayant des comptes à l'étranger

Par Robert Barnett, CPA, JD, MS (fiscalité) et Renato Matos, JD, LLM (fiscalité)

La loi américaine FATCA (Foreign Account Tax Compliance Act) de 2010 a étendu son application hors des États-Unis ces derniers mois, suite à un accord conclu le 29 août 2013 entre le département de la Justice américain et le Département fédéral des finances suisse. Récemment, de nombreuses banques suisses ont demandé à leurs clients américains de fournir la preuve que leurs comptes ont été dûment déclarés à l'IRS (Internal Revenue Service) ou de confirmer leur participation au Programme de divulgation volontaire des comptes offshore (OVDP). À défaut, la banque transmettra probablement des informations concernant le compte et son titulaire au département de la Justice américain, qui décidera alors d'engager ou non une enquête et des poursuites pénales.

En plus de susciter des accords internationaux, la FATCA cherche à faire appliquer les lois fiscales et bancaires américaines en obligeant les banques américaines à retenir 30 % des transferts de fonds internationaux et en demandant aux institutions financières étrangères de divulguer les titulaires de comptes qui pourraient avoir manqué à leurs obligations fiscales américaines.

En vertu du Code des impôts internes (IRC) et de la législation bancaire (notamment la loi sur le secret bancaire ), les résidents et citoyens américains, y compris ceux résidant hors des États-Unis, ont deux obligations déclaratives principales auprès du Trésor américain. Premièrement, ils doivent déclarer l'intégralité de leurs revenus mondiaux (y compris les salaires et les revenus de placements) ainsi que leurs participations dans certaines entités. Ces entités comprennent généralement les sociétés, les partenariats et les fiducies constituées hors des États-Unis et non cotées en bourse. Deuxièmement, conformément à la loi sur le secret bancaire, tous les contribuables américains doivent remplir le formulaire 114 , Déclaration de comptes bancaires et financiers étrangers (FBAR), afin de déclarer leurs intérêts financiers dans des comptes financiers situés hors des États-Unis lorsque la valeur cumulée de ces comptes dépasse 10 000 $.

En vertu de la loi américaine, les contribuables non conformes s'exposent à des poursuites pénales et à des sanctions pouvant dépasser le solde du compte non déclaré ; toutefois, les contribuables peuvent se mettre en conformité et éviter des poursuites pénales en concluant des accords avec l'IRS par le biais du programme OVDP ou de procédures connexes, telles que le retrait ou le programme de conformité de dépôt simplifié.

Programme de divulgation volontaire à l'étranger

En vertu de l'OVDP, un contribuable américain divulgue les comptes bancaires étrangers et modifie les déclarations pendant une période de divulgation volontaire de huit ans. Les contribuables doivent alors payer des impôts sur tous les revenus précédemment non déclarés, ainsi qu'une pénalité de 20% liée à l'exactitude de ces impôts. En outre, le contribuable paie l'une des trois pénalités non négociables en fonction du solde de compte global annuel le plus élevé que le contribuable a précédemment omis de divulguer. Ces pénalités OVDP s'appliquent en lieu et place de la pénalité FBAR prévue par la loi bancaire, des pénalités prévues par le code des impôts et des passifs éventuels pour les années antérieures à la période de déclaration volontaire :

Pénalité de 27.5 % pour déclaration volontaire de comptes (OVDP ). La pénalité standard correspond à 27.5 % du solde cumulé annuel le plus élevé du compte durant la période de déclaration volontaire. Cette pénalité s'applique dans la majorité des cas d'OVDP et, bien que substantielle, elle exonère de poursuites pénales en cas de non-respect de la réglementation.

Pénalité de 12.5 % pour non-déclaration volontaire. Un contribuable sera passible d'une pénalité de 12.5 % si le solde cumulé le plus élevé de ses comptes, pour chacune des années comprises dans la période de divulgation volontaire, est inférieur à 75 000 $.

Pénalité de 5 % pour non-paiement de l'impôt sur les sociétés. Un contribuable sera passible d'une pénalité de 5 % s'il appartient à l'une des trois catégories suivantes, dont deux concernent les contribuables américains résidant à l'étranger :

• De minimis. Pour être admissible, le contribuable 1) ne doit pas avoir ouvert ou fait ouvrir le compte ; 2) exercé un contact minimal et peu fréquent avec le compte ; 3) ne doit pas avoir retiré plus de 1,000 4 $ du compte au cours d'une année où le contribuable n'a pas été conforme ; et XNUMX) doit établir que toutes les taxes américaines applicables ont été payées sur les fonds initialement déposés sur le compte.
• Résident étranger inconscient. Le contribuable doit être un résident étranger qui ne savait pas qu'il était citoyen américain.
• Résident étranger conforme. Le contribuable doit 1) résider dans un pays étranger, 2) avoir démontré de bonne foi qu'il s'est conformé en temps voulu à toutes les exigences de déclaration et de paiement des impôts dans le pays de résidence, et 3) avoir moins de 10,000 XNUMX $ de revenus de source américaine chaque année. 

Désactivation

Avant ou après avoir adhéré à l'OVDP, un contribuable peut choisir irrévocablement de se retirer de la structure de sanctions rigides de l'OVDP. Dans ce cas, l'IRS examinera l'ancienne non-conformité du contribuable en vertu de l'IRC, de la loi sur le secret bancaire et des règlements qui l'accompagnent. Généralement, un délai de prescription de six ans s'applique, par opposition à la période de divulgation de huit ans de l'OVDP. Une protection contre les poursuites pénales est généralement offerte au contribuable si l'opt-out se produit après l'entrée dans l'OVDP.     

En règle générale, en vertu de la loi sur le secret bancaire, il existe trois niveaux de sanctions en cas de défaut de dépôt de FBAR :

• Sanction délibérée. La pénalité est égale au plus élevé de 50 % du solde du compte le plus élevé ou de 100,000 XNUMX $ par compte par an. Il incombe à l'IRS de prouver que le contribuable était volontaire (c'est-à-dire, connaissait ou était volontairement aveugle envers) l'exigence de dépôt FBAR. La preuve de volonté comprend des lettres de l'IRS (ou d'autres entités) au contribuable l'informant de la responsabilité de dépôt FBAR ou des dépôts FBAR antérieurs du contribuable.
• Sanction non volontaire. Lorsque l'IRS ne peut pas prouver que le contribuable était volontaire en omettant de déposer, la pénalité est de 10,000 XNUMX $ par compte et par an.
• Sanction non intentionnelle avec motif raisonnable. Lorsque le contribuable avait un motif raisonnable de ne pas produire de déclaration, l'IRS n'imposera pas de pénalités. Le contribuable doit prouver qu'il a un motif raisonnable, ce qui inclut le recours à un professionnel de l'impôt.

Aux trois niveaux de pénalité, les contribuables peuvent négocier en fonction des faits et des circonstances propres à leur cas particulier. Les sanctions volontaires et non volontaires peuvent être atténuées ou réduites en fonction de certains critères, notamment la taille du compte non divulgué.

Procédure de conformité de dépôt simplifiée

La procédure simplifiée de conformité de dépôt est conçue pour les citoyens américains vivant à l'étranger. Il exige des déclarations de revenus pour une période de trois ans, ainsi que le dépôt de FBAR en souffrance pour une période de six ans. Les contribuables éligibles ne sont responsables que des arriérés d'impôts américains et ne paient aucune pénalité FBAR.

Pour être éligible, un contribuable doit 1) avoir résidé hors des États-Unis depuis le 1er janvier 2009, 2) n'avoir pas produit de déclaration de revenus aux États-Unis au cours de la même période, et 3) présenter un faible risque de non-conformité. Divers facteurs s'appliquent pour déterminer l'existence d'un faible risque de conformité, notamment si le contribuable doit moins de 1,500 XNUMX $ d'impôts pour chaque année déclarée, a déclaré tous ses revenus dans le pays de résidence et a un intérêt financier dans un compte situé à l'extérieur le pays résident. Bien qu'apparemment « simplifiée », cette option a une portée limitée. Il existe des directives minimales de l'IRS pour son utilisation.

Implications

Alors que la FATCA et le ministère américain de la Justice éliminent les barrières juridiques internationales, il est important que les contribuables américains non conformes vivant aux États-Unis ou à l'étranger envisagent les options décrites ci-dessus.  

De nombreuses complexités sont associées à la mise en conformité avec les lois fiscales et bancaires américaines. La situation de chaque contribuable est différente et nécessite une analyse individuelle approfondie. Pour cette raison, les personnes non conformes sont invitées à demander des conseils juridiques à un avocat américain connaissant les lois américaines et les procédures de l'IRS applicables.

Robert Barnett, JD, MS (fiscalité), et Renato Matos, JD, LLM (fiscalité), sont associés au sein du cabinet Capell Barnett Matalon & Schoenfeld LLP, où ils se consacrent principalement aux questions fiscales, tant nationales qu'internationales. MM. Barnett et Matos possèdent une vaste expérience dans la représentation de clients détenant des avoirs étrangers non déclarés, notamment en cas de défaut de déclaration FBAR, et les conseillent sur tous les aspects du Programme de divulgation volontaire des avoirs offshore (OFDVP), y compris les stratégies et options de minimisation des pénalités. Les auteurs tiennent à remercier Mikhail Lezhnev, JD, collaborateur au sein de leur cabinet, pour sa précieuse contribution à la rédaction de cet article.