Un contribuable américain peut posséder un compte bancaire à l'étranger et être soumis à l'obligation de déclaration FBAR sans pour autant avoir à remplir le formulaire 8938. Un autre contribuable peut ne posséder aucun compte bancaire à l'étranger, mais être néanmoins tenu de remplir le formulaire 8938 en raison de la détention directe d'actions étrangères ou d'une participation dans une entité étrangère. Cette distinction est au cœur de l'analyse comparant les obligations FBAR et 8938.
Ces deux déclarations relèvent du régime de déclaration des avoirs financiers étrangers du gouvernement américain. Elles se recoupent souvent, mais ne sont pas interchangeables. Les seuils, définitions, modalités de déclaration et sanctions applicables diffèrent. Confondre une déclaration avec l'autre constitue une erreur de conformité fréquente et lourde de conséquences.
Pourquoi les formulaires FBAR et 8938 existent-ils tous les deux ?
Le formulaire FBAR, officiellement appelé formulaire FinCEN 114, est un rapport du département du Trésor américain administré par le Financial Crimes Enforcement Network (FinCEN). Il porte sur les comptes financiers étrangers. Le formulaire 8938, quant à lui, est un formulaire de l'IRS (Internal Revenue Service) exigé par la loi FATCA (Foreign Account Tax Compliance Act). Il est joint à la déclaration de revenus des particuliers et couvre un plus large éventail d'actifs financiers étrangers.
Un même compte peut être déclaré sur les deux formulaires. Par exemple, un citoyen américain résidant au Royaume-Uni et titulaire de comptes bancaires et de courtage à l'étranger peut être tenu de déclarer ces comptes sur un formulaire FBAR et également de les inclure sur le formulaire 8938 si le seuil FATCA applicable est atteint.
Cette duplication est intentionnelle. Les formulaires servent des systèmes de déclaration connexes mais distincts. Le dépôt d'une déclaration FBAR n'exonère pas de l'obligation de remplir le formulaire 8938, et le dépôt du formulaire 8938 ne dispense pas de l'obligation de déclaration FBAR.
FBAR vs Formulaire 8938 : Les principales différences
La manière la plus pratique de distinguer les deux formes est de commencer par examiner ce qu'elles rapportent et quand leurs seuils s'appliquent.
Le FBAR examine les comptes financiers étrangers
Une déclaration FBAR est généralement requise lorsque la valeur cumulée maximale de tous les comptes financiers étrangers dépasse 10 000 $ à un moment quelconque de l'année civile. Il s'agit d'un critère global, et non d'un critère par compte. Cinq comptes présentant des soldes modestes peuvent entraîner une obligation de déclaration FBAR si la somme de leurs soldes les plus élevés dépasse 10 000 $ en une seule journée.
Les comptes à déclarer comprennent généralement les comptes bancaires étrangers, les comptes-titres, les comptes de courtage, certains comptes de retraite étrangers, les contrats d'assurance-vie à valeur de rachat et autres comptes détenus auprès d'un établissement financier situé hors des États-Unis. Un contribuable peut être tenu de déclarer un compte en raison d'un intérêt financier dans celui-ci ou d'un pouvoir de signature sur celui-ci, sous réserve de certaines exceptions.
Le formulaire FBAR n'exige généralement pas la déclaration directe des certificats d'actions étrangères, des parts de sociétés de personnes étrangères ou des biens immobiliers étrangers lorsque ces actifs sont détenus en dehors d'un compte financier étranger. C'est le compte lui-même qui est concerné.
Le formulaire 8938 couvre une catégorie d'actifs plus large
Le formulaire 8938 s'applique à certains actifs financiers étrangers. Il s'agit notamment des comptes financiers étrangers, mais la définition s'étend également à certains actifs détenus directement, tels que les actions ou titres émis par une société étrangère, les parts dans des sociétés de personnes étrangères et certains trusts ou instruments financiers étrangers.
La propriété directe de biens immobiliers situés à l'étranger n'est généralement pas à déclarer sur le formulaire 8938. Toutefois, la situation peut être différente si le bien est détenu par l'intermédiaire d'une société étrangère, d'une société de personnes, d'une fiducie ou d'une entité similaire. Dans ce cas, la participation dans l'entité étrangère peut être considérée comme un actif financier étranger spécifié, même si le bien immobilier lui-même n'est pas déclaré séparément.
Cette distinction est importante pour les familles et les investisseurs actifs à l'international. Un compte de courtage étranger figure généralement sur les deux formulaires. Les actions détenues directement dans une société étrangère privée peuvent apparaître sur le formulaire 8938, mais pas sur le FBAR, sauf si elles sont détenues sur un compte étranger à déclarer.
Les seuils de dépôt sont très différents
Le seuil de déclaration FBAR est simple : il faut déclarer ses avoirs lorsque la valeur cumulée des comptes financiers étrangers dépasse 10 000 $ au cours de l’année. Ce seuil s’applique que le contribuable réside aux États-Unis ou à l’étranger.
Les seuils du formulaire 8938 sont sensiblement plus élevés, mais ils dépendent du statut fiscal et du fait que le contribuable vive aux États-Unis ou soit considéré comme vivant à l'étranger aux fins du formulaire 8938.
Pour les contribuables célibataires résidant aux États-Unis, le formulaire 8938 est généralement requis si leurs actifs financiers étrangers spécifiés dépassent 50 000 $ le dernier jour de l'année d'imposition ou 75 000 $ à tout moment de l'année. Pour les contribuables mariés déclarant conjointement et résidant aux États-Unis, les seuils sont généralement de 100 000 $ en fin d'année ou de 150 000 $ à tout moment.
Pour les contribuables résidant à l'étranger, les seuils sont plus élevés. Un contribuable célibataire doit généralement déclarer ses revenus lorsque ses actifs financiers étrangers spécifiés dépassent 200 000 $ en fin d'année ou 300 000 $ à tout moment. Un couple marié déclarant conjointement utilise généralement des seuils de 400 000 $ en fin d'année ou de 600 000 $ à tout moment.
Le fait de résider à l'étranger est une question technique. La condition n'est pas remplie du seul fait qu'un contribuable ait passé du temps hors des États-Unis. La résidence fiscale, le domicile fiscal du contribuable et son admissibilité au titre des critères de présence physique ou de résidence effective peuvent influencer l'analyse.
Un contribuable non tenu de produire une déclaration de revenus fédérale ne remplit généralement pas le formulaire 8938. La règle relative aux déclarations FBAR est différente. Une personne peut avoir l'obligation de déclarer ses revenus fédéraux même si aucune déclaration de revenus fédérale n'est due.
Méthode de dépôt et date limite
La déclaration FBAR est transmise par voie électronique à FinCEN, séparément de la déclaration de revenus fédérale. La date limite de dépôt est le 15 avril, avec une prolongation automatique généralement possible jusqu'au 15 octobre.
Le formulaire 8938 doit être joint à la déclaration de revenus fédérale annuelle du contribuable. Sa date limite de dépôt, y compris les prolongations, est la même que celle de la déclaration de revenus. Une prolongation dûment accordée du formulaire 1040 entraîne généralement une prolongation supplémentaire de la date limite de dépôt du formulaire 8938.
Cette différence de procédure engendre un risque pratique. Un contribuable peut fournir des informations sur ses comptes étrangers à un préparateur fiscal pour sa déclaration de revenus, mais omettre de remplir la déclaration électronique distincte FBAR. Inversement, un contribuable peut remplir la déclaration FBAR et croire que le travail est terminé, en omettant des actifs supplémentaires qui doivent être déclarés sur le formulaire 8938.
L'évaluation exige de la rigueur, pas des conjectures.
Pour la déclaration FBAR, les contribuables indiquent la valeur maximale du compte au cours de l'année civile, convertie en dollars américains. Concernant le formulaire 8938, les règles de déclaration peuvent exiger les valeurs de fin d'année, les valeurs maximales, ou les deux, selon l'actif et les informations demandées.
Les institutions financières ne présentent pas toujours les relevés dans un format permettant d'afficher clairement les soldes maximums annuels. C'est notamment le cas pour les comptes étrangers qui n'affichent que les soldes de fin de mois, les comptes en devises multiples, les placements privés et les plans d'épargne-retraite. Une méthode d'évaluation rigoureuse et documentée est préférable à une estimation de mémoire.
La conversion des devises étrangères est une autre source fréquente d'incohérences. Les contribuables doivent appliquer la méthode de conversion prescrite pour chaque déclaration plutôt que d'utiliser un taux arbitraire provenant d'une application bancaire ou d'un site d'actualités. Il est prudent de conserver les relevés sous-jacents, les justificatifs d'évaluation et les relevés de taux de change.
Les sanctions peuvent être sévères.
Les conséquences potentielles du non-respect des obligations de déclaration FBAR ne se limitent pas à un formulaire manquant. Les sanctions peuvent être importantes, notamment lorsque l'administration fiscale invoque une intention délibérée. Les infractions non intentionnelles peuvent donner lieu à des sanctions civiles, tandis que les infractions intentionnelles peuvent entraîner des poursuites civiles bien plus graves, conformément à la loi, ainsi que d'éventuelles poursuites pénales dans certains cas.
Le formulaire 8938 est soumis à un régime de pénalités spécifique. Le défaut de déclaration peut entraîner une pénalité initiale de 10 000 $ et des pénalités supplémentaires après notification de l'IRS et en cas de non-respect persistant des obligations fiscales. Le montant total peut atteindre 50 000 $. Certains impôts impayés liés à des avoirs financiers étrangers non déclarés peuvent également faire l'objet d'une pénalité de 40 % pour inexactitude.
Les sanctions encourues dépendent fortement des circonstances. La propriété du compte, les déclarations antérieures, les conseils professionnels, les connaissances du contribuable, la tenue des registres et la raison de l'omission sont autant d'éléments qui peuvent avoir une incidence. Un dépôt tardif ne doit pas être traité à la légère ni par une approche uniforme.
Situations courantes nécessitant un examen plus approfondi
Les régimes de retraite étrangers méritent une attention particulière. Les modalités de déclaration varient selon la structure juridique du régime, le pays, les caractéristiques du compte et les traités applicables. Les régimes d'employeur, les régimes de retraite et les produits d'investissement liés à l'assurance nécessitent souvent une analyse plus approfondie qu'un compte bancaire classique.
De même, les participations dans des sociétés étrangères, des partenariats et des fiducies peuvent entraîner des obligations de déclaration autres que le formulaire 8938. Selon les circonstances, les formulaires 3520, 3520-A, 5471, 8865 ou 8858 peuvent également être pertinents. Le formulaire 8938 peut permettre une dérogation limitée au double remplissage pour certains actifs déclarés ailleurs, mais cette dérogation n'exonère pas des obligations de déclaration initiales.
L'autorité de signature est un autre domaine où les contribuables font des suppositions. Un cadre ayant autorité sur les comptes étrangers de son employeur peut être concerné par l'obligation de déclaration FBAR, même sans en être actionnaire personnel. Certains employés et dirigeants peuvent bénéficier d'exceptions, mais celles-ci doivent être évaluées et non présumées.
Une meilleure approche en matière de déclaration des avoirs étrangers
Commencez par dresser un inventaire complet de vos comptes et avoirs à l'étranger, en indiquant les établissements financiers, les titulaires de comptes, les signataires, les pourcentages de participation, les soldes maximums et le pays où chaque avoir est détenu. Ensuite, évaluez chaque élément séparément au regard des règles FBAR et du formulaire 8938 avant d'examiner les autres déclarations de renseignements internationaux.
L'objectif n'est pas simplement de multiplier les déclarations. Il s'agit d'identifier la situation fiscale correcte, de la justifier par des documents fiables et de régulariser toute omission en adoptant une approche adaptée à la situation du contribuable. Pour les contribuables ayant des revenus transfrontaliers, des entités étrangères, des régimes de retraite ou ayant commis des omissions antérieures, un examen spécialisé peut éviter qu'une simple déclaration ne se transforme en un problème de conformité majeur.
Lorsque la déclaration des avoirs étrangers est effectuée tôt et méthodiquement, elle devient une partie gérable des obligations fiscales annuelles américaines plutôt qu'une source d'incertitude de dernière minute.