Las trampas de las divulgaciones simplificadas de cuentas extranjeras

Una excelente lectura sobre qué es Streamlined y cuándo se puede usar Streamlined sin ir más allá del Programa de Cumplimiento Voluntario Offshore de OVDP, incluidos algunos hechos que pueden no respaldar el comportamiento no intencional.g

Las trampas de las divulgaciones simplificadas de cuentas extranjeras

Los profesionales de impuestos, y también el público en general, saben bien que los contribuyentes estadounidenses están obligados a informar las cuentas financieras extranjeras al gobierno. Desde 2009, el IRS ha ofrecido a los contribuyentes oportunidades para revelar voluntariamente cuentas financieras extranjeras no declaradas a cambio de sanciones reducidas. Este artículo analiza los procedimientos simplificados de cumplimiento de la declaración para los contribuyentes cuya falta de declaración no fue deliberada. A diferencia del programa de divulgación voluntaria extraterritorial (OVDP), según el cual la sanción miscelánea es del 27.5% o el 50% del saldo agregado más alto en las cuentas extranjeras durante el período de informe de ocho años, la sanción miscelánea según los procedimientos simplificados es cero por contribuyentes no residentes o el 5% del saldo más alto durante el período de declaración de tres años (este es un error tipográfico del artículo del autor debería decir durante seis años) para los contribuyentes residentes. Si bien muchos contribuyentes pueden creer que sus hechos se ajustan a los requisitos de los procedimientos simplificados, es obligación del profesional de impuestos advertirles sobre los peligros de intentar calzar hechos que sugieran intencionalidad en una presentación simplificada.

Antecedentes de los Programas de Divulgación Offshore

La Ley de Secreto Bancario de 1970 requiere que los contribuyentes de EE. UU. mantengan registros de cuentas bancarias extranjeras e informen cuentas extranjeras anualmente en el Anexo B del Formulario 1040. Además, los contribuyentes deben informar cuentas financieras extranjeras con un valor agregado superior a $ 10,000 en cualquier momento durante el calendario. año en FinCen Form 114 (o FBAR, anteriormente TDF 90-22.1).

En su discurso de apertura en la 27.ª Conferencia Anual de Impuestos de Filadelfia de la Asociación Estadounidense de Abogados en noviembre pasado, la entonces Fiscal General Adjunta Principal Caroline D. Ciraolo señaló que desde 2008, el Departamento de Justicia (DOJ), en colaboración con la Investigación Criminal del IRS, ha cobrado más más de 160 titulares de cuentas estadounidenses con evasión de impuestos y omisión deliberada de informar cuentas en el extranjero y más de 50 personas que ayudaron en la conducta delictiva. Bajo el OVDP, el primero de los cuales se anunció en 2009, más de 55,000 contribuyentes han cumplido y pagado cerca de $10 mil millones en impuestos, intereses y multas. Ciraolo también señaló que la presentación de FBAR aumentó de 332,000 informes para 2007 a más de 1 millón de informes para 2015.

Según el OVDP actual, los contribuyentes deben presentar ocho años de declaraciones de impuestos enmendadas y FBAR morosos. Además del impuesto, intereses y multas sobre el impuesto adeudado, existe una multa miscelánea del 27.5% del saldo agregado más alto en las cuentas en el extranjero no declaradas en ese período de ocho años. Si alguno de los bancos en cuestión en la divulgación voluntaria está en la lista actualizada frecuentemente del IRS de Instituciones Financieras Extranjeras o Facilitadores, la sanción miscelánea se incrementa al 50%. A cambio de que los contribuyentes paguen estas multas y brinden información veraz y completa, el DOJ se compromete a no procesar penalmente a los contribuyentes por sus años de incumplimiento y evasión tributaria.

Procedimientos de cumplimiento de archivo simplificados

En 2012, el IRS anunció procedimientos simplificados para las personas que residen fuera de los Estados Unidos; en 2014, los procedimientos simplificados se extendieron a los contribuyentes que residen en los Estados Unidos. Según los procedimientos simplificados, los contribuyentes deben presentar tres años de declaraciones de impuestos enmendadas y seis años de FBAR morosos. No se aplica sanción miscelánea a los contribuyentes no residentes elegibles, mientras que los contribuyentes residentes pagan una sanción miscelánea del 5%. Sin embargo, a diferencia del OVDP, los contribuyentes que utilizan los procedimientos simplificados no reciben protección contra el enjuiciamiento penal, ni existe un procedimiento de autorización previa disponible a través del cual los contribuyentes puedan determinar si su divulgación es oportuna. A partir de enero de 2016, los contribuyentes que utilicen estos procedimientos deben presentar “una descripción de los hechos específicos que llevaron a la falta de declaración oportuna de todos los ingresos, pago de todos los impuestos y presentación de toda la información requerida”, incluidos los FBAR. Los contribuyentes deben certificar, bajo pena de perjurio, que la falta de declaración de las cuentas en el extranjero no fue dolosa.

Los contribuyentes que presenten una presentación simplificada, ya sea mediante el Formulario 14653 del IRS, Certificación de persona estadounidense que reside fuera de los Estados Unidos, o el Formulario 14654 del IRS, Certificación de persona estadounidense que reside en los Estados Unidos, deben certificar que su “falta de declaración de todos los ingresos , pagar todos los impuestos y presentar todas las declaraciones de información requeridas, incluidos los FBAR, se debió a una conducta no intencional”. Los contribuyentes deben certificar que entienden que “la conducta no intencional es la conducta que se debe a negligencia, inadvertencia o error o la conducta que es el resultado de una mala interpretación de buena fe de los requisitos de la ley”. Además, se instruye a los contribuyentes para que proporcionen una descripción que explique su falta de declaración de la cuenta financiera, incluidas las razones específicas por las que no se declararon todos los ingresos, el origen de los fondos en todas las cuentas o activos en el extranjero y el nombre de cualquier asesor profesional involucrado. El propósito claro de estas instrucciones es permitir que el IRS analice la explicación jurada de no intencionalidad del contribuyente para garantizar que aquellos que aprovechan los procedimientos simplificados sean, de hecho, candidatos adecuados para el programa.

Los hechos pueden no respaldar una presentación simplificada

Los abogados del DOJ han estado advirtiendo a los contribuyentes desde que se anunció por primera vez el programa simplificado que es "un enfoque muy peligroso" hacer una presentación simplificada "mientras se ignoran los hechos que podrían sugerir la voluntad del gobierno" (Jaime Arora, "Don't Hastily Join Streamlined Programa de Cumplimiento, dice Keneally,” Notas de impuestos hoy, 25 de junio de 2014). De hecho, en sus comentarios de noviembre de 2016 discutidos anteriormente, Ciraolo señaló que "los fiscales de la División de Impuestos están revisando ciertas presentaciones simplificadas e investigarán y enjuiciarán a los contribuyentes que deliberadamente presenten declaraciones falsas en un esfuerzo por obstruir e impedir al IRS y evadir el pago de impuestos adeudados". .”

No es raro que los contribuyentes con cuentas en el extranjero no declaradas tengan nociones preconcebidas de las opciones disponibles para ellos y traten de calzar sus hechos en una declaración no intencional para recibir el beneficio del esquema de sanción más bajo. Por lo tanto, es fundamental que los asesores fiscales, tanto abogados como contadores, aprecien plenamente los riesgos que conlleva el uso de los procedimientos simplificados y se convenzan de que la conducta del contribuyente no es intencional antes de presentar una declaración simplificada. De hecho, un asesor fiscal que prepara una presentación simplificada para un contribuyente también debe firmar el Formulario 14653 o el Formulario 14654.

El conjunto de hechos más típico involucra a un contribuyente que heredó una cuenta bancaria en el extranjero o cuyos familiares en un país extranjero establecieron una cuenta bancaria en su nombre, a menudo cuando el cliente era un niño. Es posible que el preparador de la declaración de impuestos del cliente no haya preguntado sobre una cuenta en el extranjero, y es posible que el cliente no haya tenido conocimiento de que la cuenta necesitaba ser informada. En tal escenario, es probable que el cliente pueda proporcionar hechos creíbles que respalden su no voluntariedad.

Las cosas empiezan a complicarse cuando existen otros hechos que tienden a demostrar que el contribuyente tomó medidas específicas para mantener el secreto de la cuenta extranjera. Algunos hechos comunes que demuestran intencionalidad incluyen, entre otros, los siguientes:

  • La cuenta estaba a nombre de una entidad extraterritorial, como una corporación, fideicomiso o fundación panameña o de las Islas Vírgenes Británicas.
  • La cuenta fue identificada únicamente por un nombre en clave, apodo o número.
  • El contribuyente ordenó al banco extranjero que retuviera todo el correo relacionado con la cuenta para que no se enviara al contribuyente en los Estados Unidos.
  • El contribuyente movió el dinero de una cuenta en el extranjero a otra, particularmente si dicho movimiento se produjo después del 1 de julio de 2008.
  • El contribuyente retiró todos los fondos de la cuenta en efectivo.
  • Después de retirar los fondos de la cuenta en efectivo, el contribuyente tomó medidas para traer el dinero a los Estados Unidos e informó falsamente en una declaración de impuestos la fuente del efectivo.
  • Hubo depósitos de efectivo repetidos o retiros de efectivo de la cuenta extranjera.
  • El contribuyente se reunió con un representante del banco extranjero en los Estados Unidos.
  • Los registros bancarios muestran que el contribuyente solicitó al banco que no revelara la cuenta al IRS.
  • Al completar el cuestionario anual del contador, el contribuyente respondió “no” a la pregunta “¿Tiene usted un interés económico en una cuenta bancaria en el extranjero?”

Además, el IRS puede sospechar de una presentación simplificada si la cuenta tenía una suma significativa de dinero, ya que una cuenta grande es difícil de “olvidar” cuando se dan detalles al preparador de declaraciones de impuestos. En tal caso, el IRS puede iniciar una auditoría de los años fiscales en cuestión en la presentación simplificada y puede concluir que la falta de declaración de la cuenta por parte del contribuyente fue de hecho intencional. Si el IRS llegara a esa conclusión, el contribuyente, en el mejor de los casos, estaría sujeto a sanciones por fraude; en el peor de los casos, el contribuyente puede enfrentar un proceso penal relacionado no solo con la falta de declaración, sino también con las declaraciones realizadas en la presentación simplificada.

La mejor manera para que un asesor fiscal proteja a un contribuyente de realizar una presentación simplificada imprudente es informarle sobre la amplitud de la información que el IRS y el DOJ han recopilado y continúan recopilando en relación con los contribuyentes estadounidenses que no cumplen con las normas con cuentas en el extranjero. . Según la experiencia del autor, los banqueros tienden a ser meticulosos y regularmente toman notas de llamadas telefónicas y reuniones con clientes o sus asesores. Si el gobierno lleva a cabo una investigación de las tenencias de cuentas extranjeras de un individuo, esa evidencia ciertamente será descubierta. En resumen, no existe tal cosa como una cuenta secreta.

Además, los registros bancarios, incluidos los documentos de apertura de cuenta y las tarjetas de firma, deberán solicitarse al banco extranjero para completar la presentación simplificada. Esos registros a menudo dicen mucho y pueden contar una historia muy diferente de la versión de los hechos del contribuyente. Si los registros reflejan una conducta que sugiere intencionalidad, el contribuyente deberá tener una explicación creíble de esa conducta. Los contribuyentes también deberán explicar de manera creíble por qué no divulgaron las cuentas en el extranjero y por qué no hicieron una divulgación voluntaria bajo el OVDP.

Los contribuyentes deben entender que una presentación simplificada que omite hechos importantes puede ser detectada por el gobierno, lo que puede resultar en que el contribuyente esté sujeto a enjuiciamiento penal, no solo por no informar la cuenta extranjera, sino también por declaraciones falsas en la presentación simplificada. Los asesores fiscales deben tomar la versión de los hechos del contribuyente con cautela y advertir que si los registros cuentan una historia diferente, es posible que los procedimientos simplificados no estén disponibles. En tal situación, los contribuyentes harían bien en ingresar el OVDP y pagar la sanción miscelánea más alta. El resquicio de esperanza en ese escenario financieramente más doloroso es la certeza de que, si la divulgación es oportuna, veraz y completa, el gobierno aceptará no enjuiciar penalmente. La tranquilidad que viene con esa certeza no tiene precio.

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