Qué hacer cuando un cliente tiene una cuenta extranjera no revelada

Sopesar las opciones requiere una comprensión profunda de los riesgos.

POR SCOTT H. NOVAK, ESQ.
Diciembre 2013

Cuenta extranjeraLos CPA a menudo tienen clientes con interés o autoridad de firma sobre una cuenta extranjera. El IRS ha enfatizado el cumplimiento de los requisitos de presentación de informes para los propietarios estadounidenses de cuentas extranjeras, pero es posible que muchos contribuyentes aún no conozcan sus responsabilidades y obligaciones. Este artículo describe estas responsabilidades y obligaciones y describe los esfuerzos de aplicación actuales.

RESPONSABILIDADES DE DIVULGACIÓN

Un contribuyente que tenga un interés o autoridad para firmar sobre ciertas cuentas extranjeras debe informar al gobierno de la existencia de la cuenta cada año marcando la casilla en la Parte III, línea 7a, en el Anexo B, Intereses y dividendos ordinarios, del modelo 1040 del contribuyente, Declaración del impuesto sobre el ingreso personal en los Estados Unidos. El contribuyente también deberá anexar el Formulario 8938, Estado de Activos Financieros Extranjeros Especificados, brindando detalles sobre las cuentas extranjeras si los saldos de las cuentas y el valor de otros activos financieros extranjeros suman más de $50,000 en el último día del año o más de $75,000 en cualquier momento durante el año para el estado civil único. Para los contribuyentes casados ​​que presentan una declaración conjunta, los montos mínimos son de $100,000 y $150,000, respectivamente. Los contribuyentes con cuentas en el extranjero con un valor agregado de más de $10,000 durante el año calendario también deben presentar el Formulario 114 de FinCEN (Red de Ejecución de Delitos Financieros) (anteriormente TD F 90-22.1), Informe de banco extranjero y cuentas financieras (FBBA). Este formulario se presenta electrónicamente con el sistema de presentación electrónica BSA (Bank Secrecy Act) del Departamento del Tesoro (accesible en tinyurl.com/qo9apa) a más tardar el 30 de junio. No hay prórrogas disponibles.

En los últimos años, muchos contribuyentes con cuentas en el extranjero han marcado erróneamente "no" en la línea 7a del Anexo B, Parte III, y no han presentado los Formularios 8938 o FBAR como se requiere. Un contribuyente que firma una declaración sin revelar la existencia de una cuenta en el extranjero bien puede haber cometido perjurio, y ocultar activos en una cuenta en el extranjero puede constituir fraude fiscal.

¿CÓMO ENCUENTRA EL IRS A LOS DUEÑOS DE CUENTAS EXTRANJEROS?

Los departamentos del Tesoro y de Justicia de los EE. UU. se han vuelto agresivos al perseguir a los bancos extranjeros y otros facilitadores para obtener información sobre los titulares de cuentas de los EE. UU. El primer objetivo importante con el que tuvieron éxito fue UBS en Suiza, que finalmente entregó los nombres de más de 4,000 contribuyentes estadounidenses con cuentas suizas ocultas. UBS también acordó pagar una multa de $780 millones como resultado de una investigación y su declaración de culpabilidad por ayudar a los estadounidenses a evadir impuestos.

El banco más antiguo de Suiza, Wegelin & Co., pagó 74 millones de dólares en multas, restituciones y decomisos y acordó cesar sus operaciones como banco. Le siguieron más bancos en Suiza, y el programa se ha extendido a muchos otros países y áreas, incluidos Israel y el Caribe. Cuando estos bancos celebran acuerdos con el gobierno de los EE. UU., a menudo acceden a entregar los nombres de sus clientes estadounidenses.

En agosto, Estados Unidos y Suiza firmaron un acuerdo que prevé multas a cambio de acuerdos de no enjuiciamiento para los bancos que facilitaron la evasión fiscal estadounidense. A medida que estos bancos celebren acuerdos con el gobierno de EE. UU., también entregarán los nombres de sus clientes estadounidenses. 

Otro acontecimiento reciente fue la acusación de Edgar Paltzer, un abogado suizo educado en los Estados Unidos que no solo ayudó a muchos estadounidenses a evadir impuestos a través de cuentas en el extranjero, sino que también tenía control y acceso a muchas bóvedas de bancos europeos que contenían activos y objetos de valor que estaban ocultos al gobierno. Enfrenta hasta cinco años de prisión, pero se espera que la sentencia sea menor porque está cooperando con las autoridades. La información que proporciona Paltzer le da al IRS una mejor imagen de los métodos utilizados para evadir impuestos mediante la transferencia de efectivo y activos a cuentas y ubicaciones en el extranjero.

Las historias sensacionalistas de casos de cuentas extranjeras de alto perfil han provocado que muchos contribuyentes con cuentas extranjeras den un paso adelante bajo la Iniciativa de divulgación voluntaria extraterritorial (OVDI) del IRS. Hasta diciembre de 2012, el IRS había recaudado más de $5.5 millones en impuestos atrasados, intereses y multas de más de 39,000 13 contribuyentes bajo el programa, informó la Oficina de Responsabilidad del Gobierno de EE. UU. (GAO, por sus siglas en inglés) (GAO Rep't No. 318-XNUMX) .

OPCIONES PARA CONTRIBUYENTES CON CUENTAS EN EL EXTRANJERO NO DIVULGADAS

Los contribuyentes que tienen una cuenta en el extranjero no declarada deben decidir cuál de las tres acciones tomar: no hacer nada y esperar lo mejor, hacer una declaración tranquila o una nueva declaración, o ingresar a la OVDI.

No hagas nada y espera lo mejor. Esta es, obviamente, una opción de alto riesgo. El Tesoro y la Justicia continúan perfeccionando sus habilidades no solo para perseguir a las personas que tienen cuentas en el extranjero, sino también para asegurar los nombres de los titulares de cuentas estadounidenses en bancos extranjeros. Casi todos los asuntos de FBAR que se resuelven requieren que el contribuyente se siente con el IRS para responder preguntas. En la medida en que no se invoque el derecho de la Quinta Enmienda contra la autoincriminación, el IRS obtiene información en cada una de estas reuniones que puede ayudarlo a encontrar y enjuiciar a quienes ayudaron a los estadounidenses a abrir cuentas en el extranjero y ocultar ingresos del gobierno. Los facilitadores, como parte de sus propios acuerdos, a menudo entregan los nombres de propietarios estadounidenses de cuentas extranjeras ocultas. Teniendo en cuenta la creciente probabilidad de que el IRS finalmente encuentre propietarios de cuentas extranjeros, es preferible dar un paso adelante y hacer algo.

Tranquilas revelaciones y nuevas revelaciones. Con una revelación tranquila, el contribuyente presenta declaraciones de impuestos sobre la renta enmendadas y FBAR que se remontan a lo que exige el estatuto de limitación, generalmente tres o seis años. El beneficio de una divulgación silenciosa es que el contribuyente no se presenta bajo el OVDI, evitando así incluso las sanciones reducidas impuestas por el programa. En tal caso, el contribuyente simplemente modifica sus declaraciones para que cumplan con la ley y completa los FBAR necesarios. Esto puede haber funcionado para muchas personas en los últimos años, pero también se está convirtiendo en una táctica de alto riesgo. Es probable que a los contribuyentes que declararon los ingresos en una cuenta extranjera pero no presentaron los FBAR les vaya mejor desde la perspectiva de la sanción que a los que no lo hicieron.

El informe de la GAO citado anteriormente sugiere que las revelaciones silenciosas han sido rampantes. Determinó que de 2003 a 2008, 10,595 contribuyentes hicieron declaraciones silenciosas. De ellos, 3,386 contribuyentes presentaron declaraciones tardías o modificadas para varios años fiscales, 94 de ellos para los seis años. El IRS también está al tanto del problema, aunque había estimado un número mucho menor de divulgaciones discretas. La GAO recomendó que el IRS comience a buscar estas declaraciones enmendadas para detectar mejor las divulgaciones silenciosas e imponer sanciones cuando sea necesario.

Entre otras cosas, la GAO dijo que el IRS debería explorar opciones para detectar y buscar divulgaciones silenciosas de manera más efectiva y analizar las tendencias de informes de cuentas en el extranjero por primera vez para atrapar a las personas que intentan evitar pagar lo que deben.

La presentación de informes de cuentas extraterritoriales por primera vez, o una "nueva divulgación", es otra táctica que han utilizado los contribuyentes. El contribuyente simplemente hace la divulgación en una declaración actual y espera no ser descubierto en años anteriores. Esto ha funcionado para algunos, de la misma manera que las revelaciones silenciosas han funcionado para otros. La GAO señaló que el número de contribuyentes que marcan la casilla en el Anexo B que indica la existencia de una cuenta en el extranjero se ha más que duplicado entre 2003 y 2010, a 515,635. Sorprendentemente, el número de FBAR presentados se triplicó con creces a 618,134 entre 2003 y 2011 y se duplicó con creces entre 2009 y 2010.

Es probable que el IRS comience a observar más de cerca a quienes presentan la declaración FBAR por primera vez y a las declaraciones en las que se verifica por primera vez la línea 7a del Anexo B. Además, se puede esperar un nivel mucho más alto de actividad de auditoría cuando se presenten declaraciones enmendadas que indiquen la existencia de una cuenta en el extranjero.

El IRS OVDI. El IRS ha tenido tres iteraciones del OVDI. La primera iteración ofreció el nivel más bajo de penalización (20%). La versión actual fija la sanción en el 27.5%. Según el programa, el titular de la cuenta también debe aceptar pagar impuestos sobre los ocho años anteriores de ingresos en la cuenta en lugar de tres o seis.

¿Por qué los dueños de cuentas extranjeras darían un paso al frente bajo el programa voluntario cuando están virtualmente seguros de que además de ocho años de impuesto federal sobre la renta sobre las ganancias de la cuenta, deberán pagar una multa de precisión del 20% sobre el monto del impuesto sobre la renta adeudado? , intereses y el 27.5 % del valor más alto de la cuenta como sanción adicional? Bajo el programa voluntario, se elimina la posibilidad de enjuiciamiento penal. Además, fuera del programa voluntario, las multas pueden ser mucho más altas, tanto como $100,000 o el 50% del valor más alto de la cuenta por cada infracción, lo que sea mayor. En la mayoría de los casos, esta sanción mayor se ha aplicado al valor más alto de la cuenta durante los últimos tres o seis años, según el estatuto de limitación aplicable (consulte la Sección 4.26.16.4.7(4) del Manual de Rentas Internas (IRM, por sus siglas en inglés). Pero mira Zwerner, No. 1:13-cv-22082-CMA (SD Fla., denuncia presentada el 6/11/13), para un caso en el que el gobierno está tratando de cobrar multas civiles máximas de varios años en un asunto de FBAR.

El primer paso cuando un cliente desea ingresar al programa voluntario es escribir a la División de Investigación Criminal (CID) del IRS para obtener la autorización previa del cliente para ingresar al programa. Es poco probable que un cliente cuyo banco ya haya proporcionado al IRS la información del cliente reciba la autorización. Si el cliente tiene autorización previa para ingresar al programa, el siguiente paso es modificar las declaraciones de impuestos sobre la renta de los últimos ocho años para incluir cualquier ingreso no declarado previamente de la cuenta extranjera.

Estos artículos deben presentarse al revelar una cuenta extranjera, generalmente dentro de los 45 días posteriores a la recepción de una carta de autorización previa:

  • Copias de las declaraciones originales (y enmiendas) presentadas para los años cubiertos por la divulgación voluntaria.
  • Declaraciones enmendadas y ciertos calendarios de declaraciones de impuestos para los años cubiertos por la divulgación voluntaria.
  • Una carta de divulgación voluntaria extraterritorial firmada con el archivo adjunto necesario.
  • Un cheque por los impuestos, intereses y multas calculados en la cuenta.
  • Un estado de cuentas o activos en el extranjero completo si la información del estado no se ha divulgado en la carta de divulgación voluntaria extraterritorial.
  • Hoja de cálculo de penalización completada.
  • Prórroga de tiempo firmada para evaluar impuestos (incluidas sanciones y sanciones FBAR).
  • FBAR completados.
  • Para los solicitantes que divulgan cuentas financieras extraterritoriales con un saldo de cuenta agregado más alto en cualquier año de $500,000 o más, estados de cuenta financiera que muestren toda la actividad de la cuenta durante el período de divulgación voluntaria. Para los solicitantes que divulguen cuentas financieras extraterritoriales con un saldo total de cuenta más alto en cualquier año de menos de $500,000, las copias de los estados de cuentas financieras extraterritoriales que reflejen toda la actividad de la cuenta para cada uno de los años fiscales cubiertos por la divulgación voluntaria deben estar disponibles previa solicitud.


Cabe señalar que, en la mayoría de los casos, se requerirá que el contribuyente se siente con el agente del IRS asignado al caso del contribuyente en una reunión que también podría incluir un supervisor y un abogado de la oficina del Abogado del Distrito del IRS.

VIOLACIONES FBAR FUERA DEL OVDI

Si el IRS ya obtuvo la información de la cuenta extranjera de un contribuyente de una institución extranjera, es probable que se le excluya del programa voluntario. Además, podría haber razones estratégicas para no ingresar al programa.

El IRS intentará determinar si las violaciones de cuentas extranjeras fueron intencionales y, de ser así, si el caso es digno de enjuiciamiento penal.

Violaciones intencionales vs. no intencionales. Esta determinación es fundamental para la evaluación de sanciones civiles. Las sanciones intencionales, como se describió anteriormente, pueden ser tan altas como $100,000 o el 50% del valor de la cuenta, lo que sea mayor. Esto se suma a los impuestos atrasados, los intereses y una sanción por precisión que es del 20 % (o en algunos casos, del 40 %) de los impuestos atrasados ​​adeudados. Una infracción no intencional generalmente exige una multa de hasta $10,000 por año de infracción durante los años que quedan abiertos según el estatuto de limitación. En algunos casos, el IRS puede aceptar renunciar por completo a las multas, aunque esto parece ser raro. Entonces, ¿qué separa una violación intencional de una violación no intencional?

La prueba de voluntariedad es si hubo una violación voluntaria e intencional de un deber legal conocido (IRM §4.26.16.4.5.3.1). El IRS tiene la carga de establecer la voluntariedad (IRM §4.26.16.4.5.3.3). La voluntariedad se demuestra por el conocimiento de la persona de los requisitos de información y la elección consciente de no cumplir. En una situación de FBAR, lo único que una persona necesita saber es que tiene un requisito de presentación de informes. Si una persona tiene ese conocimiento, la única intención necesaria para constituir una violación deliberada del requisito es una elección consciente de no presentar el FBAR (IRM §4.26.16.4.5.3.5). En la Sección 4.26.16.4.5.3.8 de IRM se pueden encontrar varios ejemplos de lo que el IRS considera una violación intencional.

Si bien el estándar de prueba que el IRS debe cumplir para demostrar que una violación de FBAR es intencional anteriormente parecía ser uno de evidencia clara y convincente (consulte el Consejo principal del abogado del IRS (CCA) 200603026), el estándar menos estricto de preponderancia de la evidencia fue aplicado por el tribunal enMcBride, N° 2:09-cv-378 (D. Utah 2012).

Tal vez sea más probable encontrar violaciones intencionales cuando el propietario de la cuenta depositó los fondos en la cuenta, usó los fondos de alguna manera y participó activamente en mantener la cuenta oculta a las autoridades. Es más probable que se encuentren infracciones no intencionales cuando el contribuyente no puso los fondos en la cuenta, no ejerció control sobre los fondos, no usó ninguno de los fondos y desconocía los requisitos de declaración. Claramente, un amplio espectro de comportamiento entre estos dos extremos se reduce a los hechos y circunstancias de una situación particular. La defensa de un cliente contra las penas más altas asociadas con la obstinación exige las habilidades y destrezas del practicante.

¿Puede un contribuyente evitar la determinación de una infracción deliberada alegando que no conocía los requisitos de presentación de cuentas en el extranjero? Durante un tiempo, parecía que un tribunal de distrito iba en esa dirección (ver Williams, No. 1:09-cv-437 (ED Va. 9/1/10)). Sin embargo, sobre la apelación del gobierno, el Cuarto Circuito sostuvo (Williams, 489 federal. aprox. 655 (4th Cir. 2012)) que el tribunal de distrito claramente se equivocó al determinar que Williams no violó intencionalmente 31 USC Sección 5314, la ley federal que requiere que las personas informen anualmente al IRS cualquier interés financiero que tengan en cualquier banco, valores , u otras cuentas financieras en un país extranjero.

In Williams, el contribuyente, Bryan Williams, marcó "no" en el Anexo B, Sección III, línea 7a, y no presentó ningún FBAR. Afirmó que desconocía los requisitos de presentación y nunca leyó las palabras reales en su declaración. El Cuarto Circuito descubrió que el contribuyente hizo un esfuerzo consciente para evitar conocer los requisitos de declaración. El tribunal determinó que firmar su declaración federal de impuestos sobre la renta de 2000 era evidencia prima facie de que el contribuyente conocía el contenido de la declaración. Las respuestas falsas de Williams tanto sobre el organizador de impuestos que completó para su preparador de impuestos como sobre su declaración de impuestos sobre la renta indicaron además una conducta destinada a ocultar o engañar sobre las fuentes de ingresos u otra información financiera, concluyó el tribunal. En tal situación, se puede inferir “ceguera deliberada”, dijo el tribunal, cuando “un acusado tenía conocimiento subjetivo de una alta probabilidad de la existencia de una obligación tributaria, y deliberadamente evitó conocer los hechos” (citando Poole, 640 F.3d 114, 122 (4º Cir. 2011)).

Según el tribunal, como mínimo, las acciones de Williams establecieron una conducta imprudente, que satisfizo el requisito de la carga de la prueba de la preponderancia de la evidencia para la sanción civil FBAR por dolo.

McBride de manera similar trató la voluntariedad en el contexto de las FBAR. El contribuyente, Jon McBride, tenía una empresa que operaba en el extranjero. Contrató los servicios de una firma que diseñó estrategias para permitir a sus clientes evitar reportar ingresos y su propiedad en activos al hacer que los activos de sus clientes estén en manos de nominatarios que tienen títulos legales de corporaciones ficticias y cuentas bancarias extranjeras. McBride accedió a los fondos a través de líneas de crédito falsas. El tribunal de distrito determinó que McBride tenía interés en cuentas extranjeras y que deliberadamente no informó sobre su interés en ellas.

Al firmar sus declaraciones, se dijo que McBride había atribuido conocimiento del requisito de presentar FBAR, ya que las declaraciones de impuestos contenían una instrucción clara que informaba a las personas que tenían el deber de informar su interés en cualquier cuenta bancaria o financiera extranjera que tuvieran durante el año fiscal. . El tribunal reconoció que la ceguera intencional satisface un estándar de intencionalidad tanto en contextos civiles como penales. En McBride, el tribunal también razonó que el estándar de voluntariedad puede satisfacerse a través del incumplimiento imprudente de un deber legal por parte del contribuyente. El simple hecho de no saber acerca de los requisitos de informes de cuentas extranjeras no es suficiente para derrotar un hallazgo de intencionalidad.

El tribunal señaló en McBride que no se requería conocimiento subjetivo para que el contribuyente hubiera incumplido deliberadamente con los requisitos de FBAR, porque el contribuyente actuó con desprecio imprudente de los riesgos conocidos u obvios creados por su participación en cuentas extranjeras. Trazando una analogía con los estándares de penalización de recuperación de fondos fiduciarios bajo la Sec. 6672, el tribunal declaró que “una persona responsable es imprudente si sabía o debería haber sabido del riesgo de que los impuestos no se estaban pagando, tuvo una oportunidad razonable de descubrir y remediar el problema y, sin embargo, no realizó esfuerzos razonables para garantizar pago” (citando Jenkins, 101 federal. cl. 122, 134 (2011)).

En Williams y McBride casos, los tribunales señalaron que ambos contribuyentes no discutieron sus estrategias financieras que involucran millones de dólares con sus contadores. Esto fue visto por el tribunal como una prueba significativa de voluntariedad o al menos imprudencia y ceguera intencional.

EXCLUSIÓN DEL OVDI

Puede haber una buena razón para optar por no participar en OVDI. Para ver algunos ejemplos que el IRS cree que son oportunidades apropiadas para optar por no participar, consulte Preguntas y respuestas frecuentes sobre el Programa de Divulgación Voluntaria en el Extranjero, Pregunta 51.1, disponible en tinyurl.com/9oolgde. Optar por no participar queda a la sola discreción del contribuyente y es una elección irrevocable. Se advierte a los inspectores que los contribuyentes no deben recibir un trato negativo simplemente porque optan por no participar.

Una vez que se elige la exclusión voluntaria, el contribuyente puede esperar una auditoría completa. El IRS le recordará al contribuyente por escrito la responsabilidad continua de cooperar bajo la Práctica de Divulgación Voluntaria de Investigación Criminal y le indicará al contribuyente que proporcione una declaración por escrito que establezca los hechos del caso, una recomendación de las sanciones que deben aplicarse y la justificación. para las recomendaciones de multa dentro de los 20 días de haber recibido la carta del IRS. (Consulte el memorando del IRS, “Guía para optar por no participar y eliminar a los contribuyentes de la estructura de liquidación civil del Programa de divulgación voluntaria extraterritorial de 2009 (OVDP de 2009) y la Iniciativa de divulgación voluntaria extraterritorial de 2011 (OVDI de 2011)” (1 de junio de 2011).)

REUNIONES DE VIOLACIÓN DE FBAR CON EL IRS

Las reuniones con el IRS sobre violaciones de FBAR crean un dilema para el practicante. El IRS generalmente no resolverá los casos de FBAR sin tener una reunión cara a cara con el contribuyente. Se considera que un contribuyente que se niega no coopera, y esto puede tener un impacto en las multas (ver IRM Anexo 4.26.16-2 (7/1/08)). Por otro lado, si el abogado le aconseja al cliente que asista a la reunión y hable libremente, ¿un mal resultado generará un posible problema de mala práctica? Si se aconseja al cliente que no esté de acuerdo con la reunión, el IRS procederá a obligar a la reunión. Si bien el IRS finalmente puede obligar al cliente a reunirse, no puede obligarlo a hablar.

Ahora se debe hacer una elección. Una alternativa es que el cliente alegue el derecho de la Quinta Enmienda contra la autoincriminación en dicha reunión, aunque hacerlo casi seguramente conducirá a un mayor escrutinio del IRS. Si el cliente tiene una buena historia que contar, este es probablemente el momento de contar la historia si existe una buena posibilidad de que, en base a los hechos, el practicante piense que es probable que se apliquen sanciones no intencionales. Si el cliente va a hablar en esta reunión, debe ser sincero y veraz.

Esta es otra área donde la experiencia y el juicio del practicante juegan un papel importante. Este puede ser un buen momento para que el cliente contrate a un abogado si aún no lo ha hecho. En cualquier caso, el cliente debe tomar la decisión final sobre la celebración de la reunión. Todas las comunicaciones con el cliente sobre este tema deben hacerse por escrito, para la protección del profesional (consulte la barra lateral, "Lista de verificación para cuentas extranjeras", para obtener un marco paso a paso para evaluar las circunstancias del cliente y recomendar un curso de acción).
Hacer una evaluación clara de los hechos

Cuando un contribuyente fue claramente intencional o imprudente, el programa voluntario puede ser la mejor opción si el IRS no ha encontrado al contribuyente antes de que intente ingresar al programa. Esta táctica limitará las sanciones y probablemente ayudará al cliente a evitar el enjuiciamiento penal. Pero cuando la obstinación y la imprudencia no parezcan ser la causa de las fallas en la presentación de informes, se debe considerar cuidadosamente la posibilidad de optar por no participar en el programa voluntario.

El IRS puede determinar que no se justifica ninguna sanción y emitir una carta de advertencia, aunque rara vez lo hace. Más bien, buscará determinar si hubo algún nivel de negligencia en un asunto en particular. La negligencia se puede inferir en algunos casos por la sofisticación o el nivel de educación del contribuyente. Con una cuenta grande, $ 10,000 por año por cada año que el estatuto de limitación de FBAR esté abierto puede ser mucho más aceptable que la multa que se pagaría bajo el programa voluntario. Otra consideración es que el examinador FBAR tiene cierta discreción. El IRS ha desarrollado pautas de mitigación de multas para garantizar cierto nivel de consistencia en el tratamiento de contribuyentes en situaciones similares.

De acuerdo con la Sección 4.26.16.4.6.1 de IRM, para calificar para la mitigación, una persona debe cumplir con cuatro criterios:

  1. La persona no tiene antecedentes de impuestos criminales o condenas de BSA durante los 10 años anteriores, así como tampoco antecedentes de evaluaciones de multas FBAR anteriores.
  2. Ningún dinero que pasó a través de ninguna de las cuentas extranjeras asociadas con la persona provino de una fuente ilegal o se usó para promover un propósito delictivo.
  3. La persona cooperó durante el examen.
  4. El IRS no determinó una multa por fraude civil contra la persona por un pago insuficiente del impuesto sobre la renta del año en cuestión debido a la falta de declaración de ingresos relacionados con cualquier cantidad en una cuenta extranjera.

Existe el riesgo de enjuiciamiento penal cuando un contribuyente tiene una cuenta extraterritorial oculta. Esta es otra razón para considerar contratar a un abogado al principio del proceso. En términos de enjuiciamiento penal y encarcelamiento en casos extraterritoriales, parece que los jueces están dictando sentencias más cortas que las recomendadas según las pautas federales, con una sentencia promedio de aproximadamente la mitad que en otros tipos de casos fiscales.

Desde que el Tesoro y la Justicia comenzaron su escrutinio más riguroso de la actividad de las cuentas extraterritoriales hace aproximadamente cuatro años, han acusado penalmente al menos a 71 contribuyentes. La sentencia promedio dictada en casos extraterritoriales ha sido de menos de 15 meses. En contraste, la sentencia promedio en los esquemas de refugio fiscal ha sido de 30 meses en los últimos tres años. Tres cuartas partes de los contribuyentes acusados ​​en casos de cuentas extraterritoriales se han declarado culpables. Se han dictado sentencias de prisión aproximadamente la mitad de las veces (ver "Indulgencia para los tramposos en el extranjero", Wall Street Journal, 5 de mayo de 2013).

UNA RED CADA VEZ MÁS AMPLIA

El IRS continuará desarrollando sus capacidades para encontrar y procesar casos de cuentas extranjeras. El nuevo acuerdo con los suizos y el hecho de que el IRS insista en entrevistar a los contribuyentes indica que existe un alto riesgo de que los bancos y contribuyentes extranjeros nombren a otros involucrados en la facilitación de cuentas extranjeras, lo que permite que Hacienda y Justicia arrojen una red cada vez más amplia. Un asesor debe mirar los hechos de cada caso y determinar qué camino sugerir a un cliente, porque no hacer nada ya no es una opción viable.


Lista de verificación para cuentas extranjeras

Consulta inicial:

  • ¿El cliente tiene una cuenta en el extranjero?
  • En caso afirmativo, ¿es el tipo de cuenta cubierta por 31 USC Sección 5314?
  • De ser aplicable, ¿ha completado correctamente el cliente el Formulario 1040, Anejo B, Intereses y Dividendos Ordinarios, Parte III, Línea 7a?
  • ¿El cliente ha informado anualmente los ingresos de la cuenta?
  • ¿Ha presentado el cliente el formulario FinCEN 114 (anteriormente TD F 90-22.1), Informe de banco extranjero y cuentas financieras (FBAR)?
  • ¿Ha presentado el cliente el Formulario 8938, Declaración de Activos Financieros Extranjeros Específicos, con su declaración de impuestos federales?
  • ¿El IRS ya se comunicó con el cliente sobre la cuenta extranjera?


Para un cliente con una cuenta extranjera no declarada que no ha sido contactado por el IRS:

  • ¿Cuánto tiempo ha tenido el cliente la cuenta?
  • ¿Cuál fue el origen de los fondos?
  • ¿Se heredó la cuenta?
  • ¿Usó el cliente fondos en la cuenta o los administró activamente?
  • ¿Es el cliente un titular nominal o beneficiario de la cuenta?
  • ¿Es una entidad propietaria de la cuenta? En caso afirmativo, ¿cuál es la propiedad o participación del cliente en la entidad?
  • Según su análisis, ¿parece razonablemente probable que el IRS pueda sostener un proceso penal exitoso contra el cliente?
  • Según su análisis, ¿tiene sentido ingresar a la Iniciativa de Divulgación Voluntaria Offshore (OVDI)?
  • A pesar del riesgo, ¿hay lógica en considerar una divulgación discreta en lugar de ingresar al OVDI?
  • ¿Hay alguna razón para optar por no participar en OVDI?
  • ¿Hay otros problemas en la declaración de impuestos federales sobre la renta del cliente que no resistirían una auditoría del IRS?


Consideraciones adicionales cuando el IRS se ha puesto en contacto con el cliente o se le niega el acceso al OVDI:

  • ¿Ha revelado el cliente la cuenta a su contador o preparador de impuestos?
  • ¿Parece que el IRS podría sostener una sanción por dolo contra el cliente?
  • ¿Los hechos respaldan una sanción por negligencia?
  • ¿Se aplican las pautas de mitigación?


RESUMEN EJECUTIVO

Contribuyentes con interés o autoridad de firma sobre cuentas extranjeras por lo general, deben revelarlos en sus declaraciones de impuestos anuales y presentar el formulario FinCEN 114 (anteriormente TD F 90-22.1), Informe de cuentas bancarias y financieras extranjeras (FBAR), ante el Departamento del Tesoro anualmente antes del 30 de junio.

Es cada vez más probable que el IRS detecte el incumplimiento a medida que obtiene una mayor cooperación de las instituciones financieras extranjeras y analiza los rendimientos de las divulgaciones nuevas y "silenciosas". Los contribuyentes calificados que deseen limitar su exposición pueden ingresar a la Iniciativa de Divulgación Voluntaria Extraterritorial (OVDI) del IRS.

Si no se pagan los impuestos sobre la renta de cuentas extranjeras no reveladas, los contribuyentes en el OVDI probablemente pagarán los impuestos atrasados ​​de ocho años anteriores sobre los ingresos, más una multa por precisión del 20 % y una multa adicional del 27.5 % del valor más alto de la cuenta. A cambio, no estarán sujetos a enjuiciamiento penal ni serán responsables de las sanciones potencialmente mucho mayores que podrían imponerse, especialmente si el incumplimiento es deliberado.

Sin embargo, es mejor recomendar a algunos clientes que opten por no participar en OVDI. si, por ejemplo, tienen ingresos de cuentas extranjeras no declarados pero no deficiencias fiscales y, en algunos casos, por no presentar FBAR de forma no intencional. 

Scott Novak (scott.novak.taxlaw@gmail.com) es un abogado especializado en controversias fiscales en Hackensack, NJ

Para comentar sobre este artículo o sugerir una idea para otro artículo, comuníquese con Paul Bonner, editor senior, en pbonner@aicpa.org  o al 919-402-4434.


RECURSOS DEL AICPA

JofA artículo

"FATCA: una nueva era de transparencia financiera”, enero de 2013, página 52

Publicación

Fiscalidad estadounidense de las operaciones internacionales: conocimiento clave (#091102, tapa blanda; y #091103PDF, acceso en línea)

Congreso

Estrategias fiscales para personas de altos ingresos, 19 y 20 de mayo, Las Vegas.

Para más información o para realizar una compra, vaya a cpa2biz.com o llame al Instituto al 888-777-7077.

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