Requisitos de presentación de activos financieros extranjeros: entrando en cumplimiento

Una exposición excelente sobre la obligación de las personas estadounidenses de informar sus tenencias de activos extranjeros/cuentas extranjeras en el formulario FBAR 114, formulario FATCA 8938, la variedad de sanciones impuestas por no hacerlo y los recursos disponibles para corregir estos requisitos de informes morosos.

RESUMEN EJECUTIVO

  • Los contribuyentes generalmente tienen la obligación de informar sus tenencias de activos extranjeros al IRS en el Formulario 8938, Estado de Activos Financieros Extranjeros Especificados, y a la Red de Ejecución de Delitos Financieros (FinCEN) en el Formulario 114 de FinCEN, Informe de banco extranjero y cuentas financieras (FBBA).
  • Se aplican una variedad de sanciones severas cuando los contribuyentes no cumplen con sus requisitos de declaración de activos financieros extranjeros o pagan impuestos sobre los ingresos derivados de estos activos. Un contribuyente puede evitar algunas de estas sanciones si puede demostrar una causa razonable por el incumplimiento de los requisitos aplicables.
  • Los contribuyentes que no hayan declarado activos financieros extranjeros o pagado todo el impuesto adeudado sobre los ingresos relacionados con los activos pueden cumplir voluntariamente a través de la Práctica de Divulgación Voluntaria (VDP), los procedimientos de cumplimiento de presentación simplificados (SFCP) y el moroso FBAR y procedimientos de presentación de declaraciones de información.
  • El VDP puede ser apropiado para contribuyentes que están expuestos a responsabilidad penal por no declarar activos financieros extranjeros y pagar todos los impuestos adeudados.
  • Los SFCP generalmente están destinados a contribuyentes cuyo incumplimiento de las obligaciones de presentación de activos financieros extranjeros no fue intencional.
  • Si un contribuyente no necesita seguir el VDP o el SFCP, en su lugar puede utilizar los procedimientos de presentación de declaraciones de información y FBAR morosos.

En ocasiones, los contribuyentes que tienen inversiones en activos financieros extranjeros o en instituciones financieras extranjeras pueden encontrarse en la incómoda posición de darse cuenta de que no informaron sus tenencias en sus declaraciones de impuestos federales o no informaron estas tenencias de acuerdo con las leyes federales. ley. Este artículo proporciona un resumen de las opciones disponibles para que dichos contribuyentes cumplan con sus obligaciones de declaración.

Obligaciones de información en general

Bajo la Sec. 6038D, generalmente se requiere que un contribuyente individual presente un Formulario 8938, Estado de Activos Financieros Extranjeros Especificados, con su declaración de impuestos de EE. UU. si cumple con tres criterios. Brevemente, estos criterios son los siguientes:

  • El contribuyente es una “persona determinada”. Esto incluye ciudadanos estadounidenses y extranjeros residentes de los Estados Unidos y ciertos extranjeros no residentes.1
  • El contribuyente tiene un interés en “activos financieros extranjeros especificados”. Estos generalmente incluyen cualquier cuenta financiera mantenida por una institución financiera extranjera y otros activos financieros extranjeros mantenidos para inversión que no están en una cuenta mantenida por una institución financiera estadounidense o extranjera.2
  • El valor agregado de los activos financieros extranjeros especificados supera un cierto umbral. Para contribuyentes casados ​​que presentan declaraciones de impuestos conjuntas y viven en los Estados Unidos, este umbral es (1) $100,000 en el último día del año fiscal, o (2) $150,000 en cualquier momento durante el año fiscal. Para otros individuos, las cantidades son $50,000 y $75,000 respectivamente.3

Además de esta obligación de declaración de devolución de información, un ciudadano o residente de los EE. UU. también debe presentar un formulario FinCEN 114, Informe de banco extranjero y cuentas financieras (FBAR), para informar un interés financiero en cuentas financieras ubicadas fuera de los Estados Unidos si el valor agregado de esas cuentas supera los $10,000 en cualquier momento durante el año.4

Este artículo analiza primero las sanciones que se pueden imponer por no cumplir con estos requisitos de presentación de activos financieros extranjeros y luego explora las opciones disponibles para los contribuyentes que se han negado a presentar su FBAR o declaración de información para cumplir con sus obligaciones de declaración.

Sanciones asociadas con la falta de presentación de declaraciones oportunas o precisas

En términos generales, hay una variedad de sanciones civiles que se pueden imponer en relación con la falta de pago de un impuesto adeudado o la presentación oportuna de declaraciones precisas. Brevemente, estos son los siguientes:

  • Penalizaciones relacionadas con la precisión: En general, cuando hay un pago insuficiente de impuestos que se debe a negligencia o incumplimiento de las normas y reglamentos, se puede imponer una multa por un monto equivalente al 20% del pago insuficiente.5 La sanción se aumenta al 40% del pago incompleto en el caso de subestimación de un activo financiero extranjero no revelado.6
  • Sanciones por morosidad: En general, en caso de falta de presentación oportuna de la planilla, se podrá imponer una sanción por un monto equivalente al 5% mensual, hasta un máximo de cinco meses, del monto neto adeudado.7 En los casos en que no se presenta la declaración a tiempo, pero no se adeuda ningún impuesto, se puede imponer una multa mínima.
  • Sanciones por fraude: Cuando exista un pago insuficiente del impuesto debido a un fraude, se podrá imponer una sanción por un monto equivalente al 75% del pago insuficiente.8 En caso de no presentación a tiempo de la planilla por fraude, se podrá imponer una sanción equivalente al 15% mensual, hasta un máximo del 75%, del monto neto adeudado.9 En determinadas circunstancias, las sanciones penales también pueden evaluarse en casos de fraude.
  • Sanciones por devolución de información: Cuando un contribuyente debe presentar un Formulario 8938, divulgando su interés en "activos financieros extranjeros especificados", no lo hace para ningún año fiscal, el contribuyente está sujeto a una multa de $10,000. Si el contribuyente no presenta el Formulario 8938 requerido por más de 90 días después de que el IRS envíe al contribuyente un aviso de no presentación del formulario, el contribuyente incurrirá en una multa adicional de $10,000 por cada período de 30 días (o fracción). ) durante el cual la falta de presentación continúa después de la expiración del período de 90 días, hasta una multa adicional total de $50,000.10

La defensa de causa razonable

Puede existir una defensa a las sanciones relacionadas con la exactitud y las sanciones por fraude descritas anteriormente si el contribuyente tenía una causa razonable para su pago insuficiente y actuó de buena fe con respecto a ello.11 Puede existir una defensa a las multas por mora si la declaración morosa del contribuyente se debió a una causa razonable y no a negligencia intencional.12 De manera similar, puede existir una defensa contra la falta de presentación de una declaración informativa que revele el interés de un contribuyente en activos financieros extranjeros específicos si la falta de presentación del contribuyente se debió a una causa razonable y no a negligencia intencional.13

“Causa razonable” generalmente significa que el contribuyente ha ejercido la prudencia y el cuidado comercial habituales. En el contexto de las sanciones relacionadas con la exactitud, este estándar generalmente se cumplirá cuando el contribuyente haya contratado a un asesor fiscal competente, le haya proporcionado al asesor toda la información relevante y haya confiado en el asesoramiento del asesor de buena fe.14 En el contexto de las sanciones relacionadas con la morosidad, el estándar de causa razonable generalmente se cumplirá cuando el contribuyente no haya podido presentar la declaración dentro del tiempo prescrito a pesar de haber ejercido la prudencia y el cuidado comercial habituales.15

La existencia de una causa razonable depende en gran medida de los hechos y circunstancias del caso particular. Los factores que potencialmente pueden respaldar una defensa de causa razonable, según el Manual de Rentas Internas (IRM), incluyen si el incumplimiento del contribuyente fue causado por (1) una muerte, una enfermedad grave o una ausencia inevitable; (2) un incendio, accidente o desastre natural; (3) la incapacidad de obtener los registros necesarios a pesar del ejercicio de la prudencia y el cuidado comercial habituales; o (4) confianza en el asesoramiento profesional defectuoso.16 Además, un malentendido honesto de la ley puede (pero no necesariamente) establecer una causa razonable. El estándar ordinario de cuidado y prudencia empresarial requiere que los contribuyentes hagan esfuerzos razonables para determinar sus obligaciones tributarias; sin embargo, un contribuyente puede establecer causa razonable demostrando ignorancia de la ley junto con otros hechos y circunstancias. El desconocimiento de la ley por parte del contribuyente debe ser razonable a la luz de los hechos y circunstancias, incluida la experiencia, el conocimiento y la educación del contribuyente.

Sanciones asociadas con la falta de presentación de FBAR

Las sanciones que surgen de la falta de presentación oportuna de los FBAR dependen en gran medida de si la falta de presentación fue intencional o no intencional. La voluntariedad consiste en una “violación voluntaria e intencional de un deber legal conocido”.17 Cuando una persona tiene conocimiento de que existe el requisito de informe FBAR, el estándar de intencionalidad se cumple cuando la persona toma una decisión consciente de no presentar el FBAR. Bajo el concepto de “ceguera intencional”, la intencionalidad puede atribuirse a un contribuyente que ha hecho un esfuerzo consciente para evitar conocer los requisitos de presentación de informes y mantenimiento de registros de FBAR.18

En situaciones en las que la falta de presentación de un FBAR fue no intencional, se puede imponer una sanción de no más de $10,000 por infracción (ajustada a la inflación). La sanción no debe imponerse si la infracción se debió a una causa razonable y el contribuyente presenta cualquier FBAR atrasado e informa correctamente la cuenta no declarada anteriormente. En muchos casos, el IRS recomendará que se imponga una multa, limitada a $10,000 por año, por cada año en que ocurrió una infracción, independientemente de la cantidad de cuentas extranjeras no declaradas. Sin embargo, según los hechos y las circunstancias, el IRS puede determinar que (1) no se justifica imponer una multa por cada año en que ocurrió una infracción, o (2) imponer una multa por separado para cada cuenta financiera extranjera no declarada y para cada año , Está justificado.19

En situaciones en las que la falta de presentación de un FBAR fue intencional, se puede imponer una multa de no más de (1) $100,000 (ajustado por inflación) o (2) el 50 % del saldo de la cuenta en el momento de la infracción.20 Para los casos que involucren violaciones intencionales durante varios años, el IRS puede recomendar una multa por cada año en el que la violación fue intencional. En muchos casos de infracciones múltiples, el IRS ha limitado el monto total de la sanción para todos los años bajo consideración al 50 % del saldo total más alto de todas las cuentas financieras extranjeras no declaradas durante los años bajo examen.21 Sin embargo, dependiendo de los hechos y circunstancias, el IRS puede recomendar una sanción superior o inferior a este punto de referencia del 50 %, siempre que en ningún caso el monto total de la sanción supere el 100 % del saldo total más alto de todas las cuentas financieras extranjeras no declaradas. durante los años que se examinan.22 Además de las sanciones civiles, se puede imponer una sanción penal de no más de $250,000 o una pena de prisión de no más de cinco años, o ambas, por infracciones intencionales.23

El monto real de la multa FBAR se deja a discreción del examinador del IRS que preside el caso. Si se cumplen ciertas condiciones, el contribuyente puede estar sujeto a una sanción inferior a la máxima. El IRM enumera las siguientes condiciones:

  • El contribuyente no tiene antecedentes de condenas penales por impuestos o Ley de Secreto Bancario durante los 10 años anteriores, así como tampoco antecedentes de evaluaciones de multas FBAR anteriores;
  • Ningún dinero que pasó a través de ninguna de las cuentas extranjeras asociadas con el contribuyente provino de una fuente ilegal o se usó con fines delictivos;
  • El contribuyente cooperó durante la fiscalización; y
  • El IRS no sostuvo una multa por fraude civil contra el contribuyente para el año en cuestión debido a la falta de declaración de ingresos relacionados con cualquier cantidad en una cuenta extranjera.24

Opciones para entrar en cumplimiento

Hay varias formas en las que un contribuyente que no ha declarado los activos financieros extranjeros y pagado todos los impuestos adeudados con respecto a esos activos puede cumplir voluntariamente, incluyendo (1) la Práctica de Divulgación Voluntaria (VDP); (2) los procedimientos de cumplimiento de presentación simplificados (SFCP); y (3) el FBAR moroso y los procedimientos de presentación de declaraciones de información. Cada uno se discute brevemente a continuación.

Práctica de divulgación voluntaria

El VDP, como se describe en la Sección 9.5.11.9 de IRM, es una opción para los contribuyentes cuyo incumplimiento de declarar activos financieros extranjeros y pagar todos los impuestos adeudados con respecto a esos activos los expone a responsabilidad penal. Tal responsabilidad generalmente surge cuando la conducta del contribuyente fue fraudulenta o dolosa. El VDP no se recomienda para violaciones no intencionales de la ley y no está disponible para contribuyentes con ingresos de fuentes ilegales.

La participación en el VDP no crea derechos sustantivos para el contribuyente, ni garantiza inmunidad procesal, pero puede dar lugar a que no se recomiende el enjuiciamiento penal. Los contribuyentes no pueden confiar en el hecho de que otros contribuyentes en situaciones similares pueden no haber sido recomendados para un proceso penal. Una divulgación voluntaria ocurre cuando la divulgación es veraz, oportuna y completa y cuando el contribuyente (1) muestra voluntad de cooperar (y de hecho coopera) con el IRS para determinar su obligación tributaria correcta, y (2) hace arreglos de buena fe para pagar en su totalidad los impuestos, intereses y cualquier sanción determinada por el IRS para aplicar.

El IRS considera que una divulgación es oportuna solo si se recibe antes (1) el IRS ha iniciado una investigación civil o penal del contribuyente (o le ha informado al contribuyente que tiene la intención de hacerlo); (2) el IRS ha recibido información de un tercero con respecto al incumplimiento del contribuyente; (3) el IRS ha iniciado una investigación civil o penal directamente relacionada con la responsabilidad específica del contribuyente; o (4) el IRS ha obtenido información directamente relacionada con la responsabilidad específica del contribuyente a partir de una acción de ejecución penal.

Según un memorando interno del IRS que actualizó el VDP,25 un contribuyente que ha calificado para participar en el VDP generalmente se someterá a un examen por parte del IRS para los últimos seis años fiscales. Se requerirá que los contribuyentes presenten todas las declaraciones e informes de impuestos para este período, y los inspectores del IRS determinarán los impuestos, intereses y multas aplicables según las leyes y los procedimientos existentes para este período. En general, la sanción civil por fraude o por no presentar declaraciones de impuestos de manera fraudulenta se aplicará al año fiscal con la obligación tributaria más alta. Sin embargo, el IRS puede aplicar estas sanciones por fraude civil por más de un año, según los hechos y circunstancias, e incluso puede aplicar estas sanciones por fraude civil más allá del período de seis años bajo examen si el contribuyente no coopera y resuelve el examen. por acuerdo. Las sanciones FBAR intencionales se evalúan de acuerdo con las pautas establecidas en el IRM, discutidas anteriormente. Si bien no se impide que un contribuyente solicite la imposición de sanciones relacionadas con la precisión en lugar de sanciones por fraude civil o sanciones FBAR no intencionales, la concesión de solicitudes de sanciones menores es excepcional. Las sanciones por no presentar declaraciones informativas no se imponen automáticamente.

Procedimientos de cumplimiento de presentación simplificados

Los SFCP generalmente están destinados a contribuyentes cuya falta de declaración de activos financieros extranjeros y pago de todos los impuestos adeudados con respecto a esos activos no fue intencional y que, por lo tanto, no tienen exposición a responsabilidad penal. Los contribuyentes que utilizan el SFCP deben certificar que la falta de declaración de todos los ingresos, pago de todos los impuestos y presentación de todas las declaraciones de información requeridas (incluido el FBAR) se debió a una conducta no intencional. Un contribuyente no es elegible para usar el SFCP si (1) el IRS ha iniciado un examen civil de las declaraciones del contribuyente para cualquier año fiscal, independientemente de si el examen se relaciona con activos financieros extranjeros no revelados; (2) el contribuyente está bajo investigación criminal por parte del IRS; o (3) el contribuyente ha hecho una divulgación voluntaria bajo el VDP.

Además de cumplir con los criterios generales de elegibilidad, un contribuyente que desee utilizar la versión nacional del SFCP, los Procedimientos nacionales extraterritoriales simplificados (SDOP), debe (1) no cumplir con los criterios aplicables de no residencia; (2) haber presentado previamente una declaración de impuestos de EE. UU. (si se requiere) para cada uno de los últimos tres años fiscales para los que haya pasado la fecha de vencimiento de la declaración de impuestos de EE. UU.; (3) no han declarado los ingresos brutos de un activo financiero extranjero y no han pagado el impuesto requerido (y pueden no haber presentado un FBAR o una declaración de información con respecto al activo financiero extranjero) como resultado de una conducta no intencional. El IRS dice que la conducta no intencional es la conducta que se debe a "negligencia, inadvertencia o error o conducta que es el resultado de una mala interpretación de buena fe de los requisitos de la ley".26

Un contribuyente que es elegible para usar el SDOP debe (1) presentar declaraciones de impuestos enmendadas y todas las declaraciones de información requeridas para los tres años fiscales más recientes para los que haya pasado la fecha de vencimiento de la declaración de impuestos de EE. UU. (el "período de declaración de impuestos cubierto"); (2) presentar cualquier FBAR en mora correspondiente a los seis años fiscales más recientes para los que haya pasado la fecha de vencimiento del FBAR (el “período FBAR cubierto”); y (3) pagar una multa extraterritorial miscelánea del Título 26 y pagar el impuesto adeudado reflejado en las declaraciones de impuestos y todos los intereses legales aplicables con respecto a cada uno de los montos de pago atrasado. Los montos de impuestos, intereses y multas extraterritoriales misceláneas deben remitirse con las declaraciones de impuestos enmendadas.

La sanción miscelánea del Título 26 es igual al 5 % del saldo/valor agregado más alto de los activos financieros extranjeros del contribuyente que están sujetos a la sanción durante los años del período de declaración de impuestos cubierto y el período FBAR cubierto. El saldo/valor agregado más alto es el saldo agregado anual más alto en los períodos cubiertos. El contribuyente determina el saldo/valor agregado para cada año agregando los saldos de cuenta y los valores de los activos al final del año de todos los activos financieros extranjeros sujetos a la sanción para cada uno de los años.

Un activo financiero extranjero está sujeto a la sanción en un año dado en el período cubierto FBAR si el activo debería haber sido, pero no fue, informado en un FBAR para ese año. Un activo financiero extranjero está sujeto a la sanción en un año dado en el período de declaración de impuestos cubierto si (1) el activo debería haberse informado, pero no se informó, en un Formulario 8938 para ese año, o (2) el activo se informó correctamente para ese año, pero el ingreso bruto con respecto al activo no se informó en ese año .

Procedimientos de devolución de información morosa y presentación de FBAR

Los contribuyentes que no hayan presentado una o más declaraciones informativas internacionales requeridas, pero que no necesiten utilizar el VDP o el SFCP para presentar declaraciones en mora o enmendadas para declarar y pagar contribución adicional, podrán presentar las declaraciones informativas en mora con una declaración de todos hechos que establezcan causa razonable para la falta de presentación. Para utilizar este procedimiento, el contribuyente debe (1) tener causa razonable para no presentar a tiempo las declaraciones informativas; (2) no estar bajo una investigación civil o criminal por parte del IRS; y (3) no haber sido contactado por el IRS acerca de las declaraciones de información morosas. Se debe adjuntar una declaración de causa razonable a cada declaración de información morosa presentada por la cual se reclama una causa razonable.

De manera similar, los contribuyentes que no han presentado los FBAR requeridos, pero que no necesitan usar el VDP o el SFCP para presentar declaraciones de impuestos enmendadas o enmendadas para declarar y pagar impuestos adicionales, pueden presentar FBAR en mora de acuerdo con las instrucciones del FBAR. Para usar este procedimiento, el contribuyente no debe (1) estar bajo una investigación civil o criminal por parte del IRS o (2) haber sido contactado por el IRS sobre los FBAR morosos. Los FBAR deben presentarse electrónicamente a través del sistema de presentación electrónica de la Ley de Secreto Bancario de la Red de Ejecución de Delitos Financieros, y se debe proporcionar una declaración que explique por qué los FBAR se presentan tarde. El IRS no impondrá una sanción por no presentar los FBAR morosos si el contribuyente (1) ha informado correctamente en su declaración de impuestos de EE. UU. y ha pagado todos los impuestos sobre los ingresos de las cuentas financieras extranjeras declaradas en los FBAR morosos, y (2) no ha sido contactado anteriormente con respecto a un examen de impuestos sobre la renta o una solicitud de declaraciones atrasadas para los años para los cuales se presentan los FBAR atrasados.

Mitigando el daño

El hecho de que un contribuyente se dé cuenta de que no ha presentado a tiempo las declaraciones informativas del impuesto sobre la renta federal o FBAR puede ser angustiante. Se pueden imponer sanciones financieras significativas, y tal vez incluso sanciones penales. Elegir el mejor camino para cumplir con estas obligaciones de información puede ser una tarea abrumadora. Bajo ciertas circunstancias, el alivio puede estar disponible bajo un tratado o pronunciamiento del IRS. Se debe tener cuidado de consultar con un asesor fiscal calificado para analizar las opciones y mitigar la exposición.

Categorías

Miembro y Facultad Destacada de

Miembro y Facultad Destacada de