Evaluación de las opciones cuando un cliente tiene activos extranjeros no declarados

Recientemente, muchos preparadores de declaraciones de impuestos se enteraron de que varios de sus clientes no informaron al IRS sobre su interés en una cuenta bancaria, corporación o fideicomiso extranjero. Debido a que la Ley de Cumplimiento Tributario de Cuentas Extranjeras (FATCA) exige que las instituciones financieras extranjeras informen sobre sus depositantes estadounidenses al IRS, es más probable que el IRS descubra a los contribuyentes que no informan. Además, a la luz de los requisitos de declaración más estrictos, la publicidad reciente y las medidas de aplicación del IRS centradas en los que no declaran activos en el extranjero, todos los preparadores de impuestos deben preguntar a sus clientes si no han declarado los activos en el extranjero al IRS.

Cuando un profesional se entera de los activos extranjeros no declarados de un cliente, ¿qué debe hacer?

Un contribuyente que no ha declarado sus activos en el extranjero tiene cuatro opciones generales. La primera opción es no hacer nada. Esta no es una buena opción porque al no declarar deliberadamente los activos extranjeros cada 15 de abril o 30 de junio (la fecha límite para presentar un Informe de Banco Extranjero y Autoridad Financiera, o FBAR), el contribuyente no presentará una queja y estará sujeto a sanciones penales. Si un cliente decide no declarar sus activos en el extranjero, el profesional debe despedir al cliente porque no puede preparar declaraciones inexactas a sabiendas.

Una segunda opción es dejar sin resolver el incumplimiento anterior, pero presentar declaraciones precisas en el futuro. Debido a que un contribuyente que descubre que sus declaraciones anteriores no eran precisas no tiene la obligación legal de presentar declaraciones enmendadas, simplemente puede presentar declaraciones precisas prospectivamente. En esta situación, un profesional de impuestos puede preparar esas declaraciones para el cliente. Si bien un profesional de impuestos tiene la obligación ética de aconsejar al cliente que presente declaraciones enmendadas, la decisión final pertenece al cliente. El profesional debe informar al cliente de las consecuencias de presentar y no presentar declaraciones enmendadas. Una parte clave de este consejo es el hecho de que el IRS audita las declaraciones de años anteriores, no las declaraciones futuras. Por lo tanto, presentar declaraciones precisas del año actual y del año futuro no hará nada para mitigar el incumplimiento pasado. Además, la decisión de no enmendar las declaraciones de años anteriores deja al contribuyente expuesto a enormes sanciones civiles, o incluso a un proceso penal, si el IRS descubre el incumplimiento anterior.

Una tercera opción es simplemente presentar declaraciones enmendadas precisas ante el Centro de Servicio del IRS, junto con el pago de impuestos e intereses atrasados. Algunos practicantes se refieren a esta técnica como una “revelación silenciosa”. Si lo hace, al menos corregirá el incumplimiento pasado, con el beneficio de no requerir que el contribuyente pague voluntariamente grandes multas. Por otro lado, esta opción no protege al contribuyente contra el enjuiciamiento penal o la evaluación propuesta de grandes sanciones civiles en el caso de una auditoría del IRS de las declaraciones presentadas en secreto. Además, la presentación de declaraciones enmendadas que informen los ingresos de activos extranjeros aumenta la posibilidad de una auditoría del IRS que, en última instancia, puede resultar en el proceso penal antes mencionado y sanciones significativas.

Una cuarta opción es la divulgación voluntaria por parte del contribuyente. Una divulgación voluntaria es una forma de presentar declaraciones enmendadas y pagar impuestos atrasados ​​que notifica expresamente al IRS que el contribuyente está auto-reportando incumplimiento. Una divulgación voluntaria brinda al contribuyente ciertas protecciones a cambio de abordar expresamente su incumplimiento con el IRS. Durante varias décadas, el IRS ha implementado varios tipos de políticas de divulgación voluntaria.

Estas políticas cubrían todos los tipos de incumplimiento, incluido el incumplimiento interno, como no informar recibos de efectivo o reclamar deducciones falsas, así como no informar activos extranjeros. Más recientemente, el IRS ha creado programas especiales de divulgación voluntaria para tratar con activos extranjeros no declarados.

Programa de divulgación voluntaria offshore

El Programa de Divulgación Voluntaria Offshore (OVDP) es el programa de divulgación voluntaria más reciente para activos extranjeros no declarados. (Consulte www.irs.gov/uac/2012-Offshore-Voluntary-Disclosure-Program).

El programa proporciona los siguientes beneficios a los contribuyentes que califiquen:

• Protección contra el enjuiciamiento penal

• Un período retrospectivo limitado de ocho años

• Sanciones civiles limitadas.

Para calificar, el contribuyente debe cumplir con las siguientes condiciones:

1) la divulgación debe ser oportuna, es decir, antes del comienzo de una auditoría o investigación del IRS del contribuyente

2) los ingresos y/o activos no declarados deben provenir de fuentes legales

3) la divulgación y las declaraciones enmendadas relacionadas deben ser completas y veraces

4) el contribuyente debe pagar, o hacer arreglos de buena fe para pagar, cualquier impuesto, sanción e interés que se determine vencen.

(Consulte www.irs.gov/Individuals/International-Taxpayers/Offshore-Voluntary-Disclosure-ProgramFrequently-Asked-Questions-andAnswers-2012-Revised).

El beneficio del OVDP es la certeza. Al final, se determinará el monto del impuesto, la sanción y los intereses y se resolverá el problema de fondo, de una vez por todas, sin riesgo de persecución penal. Por el contrario, el detrimento del OVDP es el costo de presentar ocho años de declaraciones enmendadas, pagando el impuesto subyacente, una sanción equivalente al 20 por ciento del impuesto no pagado, más intereses sobre el impuesto y la sanción. Además, el contribuyente deberá pagar una sanción miscelánea equivalente al 27.5 por ciento del monto de las cuentas en el extranjero no declaradas más ciertos otros activos en el exterior relacionados con el incumplimiento tributario. Si las cuentas extranjeras no declaradas del contribuyente se mantuvieron en una institución financiera identificada por el gobierno como involucrada en la evasión de impuestos en el extranjero, la sanción puede aumentar al 50 por ciento. (Para ver la lista actual de dichas instituciones, consulte http://www.irs.gov/Businesses/InternationalBusinesses/Foreign-Financial-Institutionsor-Facilitators).

Programas optimizados

Con el tiempo, el IRS se dio cuenta de que había muchos contribuyentes inocentes con activos extranjeros no declarados que querían corregir su incumplimiento anterior pero no querían pagar las multas relativamente grandes asociadas con el OVDP. Las multas del OVDP son intencionalmente grandes porque, a cambio de participar en el OVDP, el contribuyente está protegido contra el enjuiciamiento penal, así como sanciones civiles mucho mayores basadas en la omisión deliberada de declarar activos extranjeros. Sin embargo, hay millones de contribuyentes, la mayoría de ellos viviendo en el extranjero, que realmente no tienen idea de que los activos e ingresos extranjeros se deben informar al IRS. Para alentar a estos contribuyentes "no intencionales" a cumplir, el IRS creó procedimientos de divulgación simplificados como una forma para que estos contribuyentes inocentes informen activos e ingresos extranjeros previamente no divulgados.

Los dos tipos de procedimientos simplificados de divulgación son los Procedimientos extraterritoriales simplificados y los Procedimientos extraterritoriales nacionales simplificados. Ambos son considerablemente más indulgentes que el OVDP porque el primer procedimiento no impone sanciones y el último procedimiento impone solo una sanción del 5 por ciento. Sin embargo, debido a que ninguno de los procedimientos es parte del OVDP, no brindan protección contra la investigación criminal o las enormes sanciones intencionales de FBAR. Esto se debe a que los procedimientos simplificados no son para contribuyentes que intencionalmente no declararon activos en el extranjero. De hecho, para calificar para cualquiera de los procedimientos simplificados, un contribuyente debe certificar bajo pena de perjurio que él o ella no omitió intencionalmente declarar los activos o ingresos extranjeros.

Para participar en los Procedimientos Extranjeros Extranjeros Simplificados, un contribuyente debe cumplir con el requisito de no residencia y proporcionar la certificación requerida de no dolo. Un contribuyente cumple con el requisito de no residencia si, en cualquiera de los tres años anteriores, el contribuyente no 1) tuvo un lugar de residencia en los Estados Unidos y 2) pasó físicamente más de 35 días en este país. Un contribuyente calificado puede participar en los procedimientos simplificados presentando declaraciones de impuestos originales o enmendadas de los tres años anteriores y FBAR originales o enmendadas de los seis años anteriores. La responsabilidad del contribuyente se limita al impuesto e intereses resultantes, sin imposición de sanciones. (Consulte www.irs.gov/Individuals/InternationalTaxpayers/US-Taxpayers-ResidingOutside-the-United-States).

Si un contribuyente no cumple con el requisito de no residencia, los procedimientos extraterritoriales nacionales simplificados están disponibles para los contribuyentes que viven en los Estados Unidos, tienen una residencia en los Estados Unidos o pasan una cantidad significativa de tiempo en este país. Estos procedimientos, sin embargo, no están disponibles para los contribuyentes que no han presentado declaraciones de impuestos en los EE. UU., lo que se considera un incumplimiento nacional, porque se aplican solo a los contribuyentes con incumplimiento relacionado con activos extranjeros. Un contribuyente calificado debe presentar declaraciones de impuestos sobre la renta enmendadas de los tres años anteriores y FBAR originales o enmendados de los seis años anteriores. Además del impuesto y los intereses generados por el ingreso de activos extranjeros, el contribuyente debe pagar una sanción miscelánea equivalente al 5 por ciento de cualquier activo extranjero (es decir, una cuenta bancaria) que no se haya informado correctamente en las declaraciones originales. (Consulte http://www.irs.gov/Individuals/International-Taxpayers/US-Taxpayers-Residing-in-the-UnitedStates).

En última instancia, la mejor opción del contribuyente depende de si él o ella deliberadamente no declaró los activos en el extranjero. Un contribuyente verdaderamente inocente que intencionalmente no haya declarado activos extranjeros puede calificar para uno de los programas simplificados y pagar pocas o ninguna multa.

Bryan C. Skarlatos, Esq., LL.M. (Impuestos), representa a clientes en auditorías fiscales, litigios fiscales civiles, cuestiones fiscales delicadas, investigaciones fiscales penales, divulgaciones voluntarias y asuntos de denunciantes del IRS. También es profesor adjunto en la Facultad de Derecho de la Universidad de Nueva York, donde imparte un curso sobre sanciones fiscales.

Artículo tomado de Trusted Professional de mayo de 2015. Esta historia apareció originalmente en Tax Stringer, el boletín electrónico de impuestos de la NYSSCPA. Para suscribirse a esta publicación gratuita solo para miembros, vaya a nysscpa.org.

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